羅宏強(qiáng)

摘 要：在市場競爭激烈的時代，難免有企業(yè)因經(jīng)營不善被市場淘汰，不得不面對破產(chǎn)清算的命運(yùn)。針對此，我國已出臺《企業(yè)破產(chǎn)法》以及《公司法》等相關(guān)法律。其目的就是規(guī)制企業(yè)破產(chǎn)程序以及相關(guān)業(yè)務(wù)，以期整個破產(chǎn)行為井然有序。但是，在具體的實施過程當(dāng)中，破產(chǎn)清算仍然出現(xiàn)了各種各樣的難題，諸如，清算水平低下、清算工作阻力較大、法院在破產(chǎn)管理人制度中權(quán)利過大、債權(quán)額計算爭議較大、財務(wù)工作管理制度不完善等。本文擬對企業(yè)破產(chǎn)清算中常見的一些問題進(jìn)行分析梳理。從企業(yè)破產(chǎn)清算的意義出發(fā)，對破產(chǎn)清算實務(wù)中常見的問題提出相關(guān)的對策。

關(guān)鍵詞：破產(chǎn)清算;實務(wù);難點(diǎn);對策

一、企業(yè)破產(chǎn)清算概述

（一）企業(yè)破產(chǎn)清算的概念

企業(yè)破產(chǎn)清算是指企業(yè)按章程規(guī)定解散以及由于破產(chǎn)或其他原因宣布終止經(jīng)營后，對企業(yè)的財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行全面清查，并進(jìn)行收取債權(quán)，公平清償債務(wù)和分配剩余財產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)活動。

企業(yè)申請破產(chǎn)，一般有兩種情況：第一種情況，申請破產(chǎn)的企業(yè)和債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議生效后，由申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)主持對該企業(yè)進(jìn)行整頓。整頓期限不得超過2年。整頓期滿企業(yè)能夠清償債務(wù)的，法院可終結(jié)破產(chǎn)程序。[1]第二種情況，就是企業(yè)不能清償債務(wù)，在經(jīng)營中陷入困境，以至于不能夠償還所有的債務(wù)，或者不能繼續(xù)償還債務(wù)。企業(yè)不能清償債務(wù)又有兩種情況，一是，企業(yè)負(fù)債總額超過了資產(chǎn)的總額，無力償還債務(wù);二是，雖然企業(yè)資產(chǎn)大于負(fù)債總額，但卻無資金可供調(diào)動，這樣企業(yè)不得不面臨破產(chǎn)清算這一程序。

（二）企業(yè)破產(chǎn)清算的意義

第一，為防止實際控制企業(yè)的董事、經(jīng)理或控股股東在企業(yè)終止之前私自處分企業(yè)財產(chǎn)或不公平地分配企業(yè)財產(chǎn)，以保護(hù)企業(yè)全體股東利益，以法定程序?qū)ζ髽I(yè)財產(chǎn)進(jìn)行公平的清算就顯得尤為重要。

第二，企業(yè)的債務(wù)以企業(yè)財產(chǎn)進(jìn)行清償，因而企業(yè)財產(chǎn)是企業(yè)債權(quán)人利益的保障。在企業(yè)終止前依法定的清算程序以企業(yè)財產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行清償，能夠更好地保護(hù)債權(quán)人的利益和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

第三，企業(yè)終止不僅影響股東和債權(quán)人的利益，還會影響許多利益相關(guān)人的權(quán)益，其中最重要的便是企業(yè)職工。為了保障企業(yè)職工的合法利益，也必須通過法定程序分配企業(yè)財產(chǎn)。

第四，對于整個社會來說，破產(chǎn)清算的實施能夠幫助被淘汰企業(yè)順利退出市場，從而保證了市場競爭的正常秩序。同樣也能夠?qū)⑸鐣Y源重新進(jìn)行分配，提高社會資源的利用率，幫助化解潛在的金融風(fēng)險。

二、破產(chǎn)清算實務(wù)中常見的問題

（一）清算水平低下，工作效率不高

破產(chǎn)清算組對于整個清算工作極其重要。按照現(xiàn)行《公司法》《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，清算組必須由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東，有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立。[2]清算組人員的組成具有臨時性、專業(yè)性、特定性、無利益關(guān)聯(lián)性以及可變化性等特點(diǎn)。

但在實踐過程中，清算組組成情況比較復(fù)雜，成員可能來自于政府部門、中介機(jī)構(gòu)以及一些專門的財政部門或是從事法律和會計有關(guān)的一些機(jī)構(gòu)。[3]而正因為人員組成比較復(fù)雜，所以，對整體的清算工作會造成一定的影響。雖然，每一個成員所從事的工作都與清算有一定的聯(lián)系，但是，這并不是他們的專業(yè)技能，他們對清算專業(yè)知識可能也不是很了解。因此，降低了整個清算工作的效率。尤其在一些大型的企業(yè)當(dāng)中，破產(chǎn)財產(chǎn)清算工作是十分繁雜的，如果沒有一個高水平，高專業(yè)能力的清算組來進(jìn)行破產(chǎn)清算工作的話，整個清算的時間將會十分混亂而且極可能被無限延長。在這期間很有可能就會導(dǎo)致債權(quán)人，債務(wù)人以及企業(yè)之間出現(xiàn)更多的混亂。

（二）清算工作阻力較大

清算工作在進(jìn)行過程中會受到各方面的壓力與阻力。許多企業(yè)在進(jìn)行破產(chǎn)清算工作的期間，還會受到許多的社會輿論的壓力。這就給整個清算工作帶來了一定的阻力。另一方面，就是一些工作人員為了自己的利益或是和企業(yè)有關(guān)的利益，在清算人員進(jìn)行工作的過程中增加一些困難或是麻煩，從而導(dǎo)致清算組不能正常開展工作，這是來自企業(yè)一些工作人員配合時所出現(xiàn)的阻力情況。[4]

（三）法院在破產(chǎn)管理人制度中權(quán)利過大，不利于債權(quán)人權(quán)益實現(xiàn)

我們知道，對于管理人的監(jiān)督主體主要有三個，一個是法院，一個是債權(quán)人會議，另一個就是債權(quán)人委員會。[5]其中，法院是最為核心的監(jiān)督主體。從整體來說，法院在破產(chǎn)管理人制度中權(quán)利過大（首先體現(xiàn)為管理人確認(rèn)制度的不完善），卻又容易監(jiān)督不到位，不利于債權(quán)人權(quán)益實現(xiàn)。在實際的工作過程中，破產(chǎn)管理人的工作量是比較多的，而且也比較繁雜。管理人工作屬于具體的法律事務(wù)與企業(yè)管理處理實務(wù)綜合，使得法院很難對管理人職位履行的全過程進(jìn)行有效的監(jiān)督。

（四）債權(quán)額占比如何計算，存在爭議，不利于實操

《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十四條規(guī)定：債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上。由此，確立了“雙過半”的決議通過方式。其中，出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過上分歧不大，但在債權(quán)額計算當(dāng)中，不同的人卻會有不同的理解。債權(quán)額計算是整個清算工作當(dāng)中存在爭議最大也是最明顯的問題之一。

在大多數(shù)破產(chǎn)案件中，財產(chǎn)都被有擔(dān)保債權(quán)人和有優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人分配完了，或者在破產(chǎn)財產(chǎn)支付了各種擔(dān)保債權(quán)和優(yōu)先債權(quán)后，已經(jīng)所剩不多，無擔(dān)保債權(quán)人得到償付的比例很小，一般都不會超過20%。[6]按現(xiàn)行法律規(guī)定將無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額作為統(tǒng)計分母，則分子的計算上，有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)額也不應(yīng)納入統(tǒng)計。司法實踐中，有管理人認(rèn)為既然別除權(quán)人有權(quán)參與表決，其代表的債權(quán)額即應(yīng)納入分子計算，該觀點(diǎn)雖有合理性，但在現(xiàn)行法律規(guī)定將無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額作為統(tǒng)計分母的情況下，這樣的計算結(jié)果，債權(quán)額占比通常就超過了百分之百，且經(jīng)常會出現(xiàn)百分之幾百的情況，這樣的統(tǒng)計結(jié)果與是否過半的判斷已經(jīng)完全偏離。[7]