董園園

摘 要：隨著中國特色社會主義法治社會的不斷發(fā)展，我國在執(zhí)行過程中普遍存在的“執(zhí)行難”的問題也隨之得到很大程度的改善。其中，民事執(zhí)行和解制度在我國民事執(zhí)行過程中發(fā)揮著不可替代的作用，普遍應(yīng)用于我國的司法實踐中，提高的司法的效率，維護我國司法的權(quán)威，并且在廣大人民群眾中也收到了良好的社會效果。但是，不能否認的是我國目前法律法規(guī)對民事執(zhí)行和解制度規(guī)定的并不完善，對于該制度中存在的問題仍需進行探討。

關(guān)鍵詞：執(zhí)行和解；執(zhí)行和解協(xié)議的性質(zhì)；執(zhí)行擔(dān)保

一、民事執(zhí)行和解制度的概述

（一）民事執(zhí)行和解制度的概念

民事執(zhí)行和解制度，又稱為執(zhí)行和解。它是指在執(zhí)行的過程當(dāng)中，在被執(zhí)行人難以按原生效法律文書履行其義務(wù)時，申請執(zhí)行人為了早日實現(xiàn)其權(quán)益，從而自愿與被執(zhí)行人通過平等協(xié)商，改變雙方當(dāng)事人在原生效法律文書中所確定的權(quán)利和義務(wù)，從而使和解協(xié)議成立并生效，再通過雙方積極履行該協(xié)議最后法院便可以作出執(zhí)行結(jié)案處理的一項制度。作為中國特色社會主義法治社會建設(shè)中不容小覷的一項制度，對于已進入執(zhí)行程序案件的順利解決、對于雙方當(dāng)事人的合法權(quán)利的有效保障都有著積極的作用。

（二）民事執(zhí)行和解協(xié)議的性質(zhì)

當(dāng)事人和解是雙方當(dāng)事人平等協(xié)商的結(jié)果，有著明顯的私法性質(zhì)，這也是學(xué)界普遍認可的。而民事執(zhí)行和解的性質(zhì)應(yīng)如何界定，學(xué)界有著相似或者截然不同的看法，針對民事執(zhí)行和解協(xié)議的性質(zhì)如何定位更為合理？目前，學(xué)界對于執(zhí)行和解的性質(zhì)大致遵循以下三種觀點：

1、私法行為說。堅持該學(xué)說的學(xué)者認為，和解是雙方當(dāng)事人在庭審結(jié)束以后針對如何執(zhí)行、何時執(zhí)行等內(nèi)容，在雙方自愿進行協(xié)商，均愿意為了執(zhí)行的順利進行，從而雙方都做出了一定的讓步，在這樣的前提下申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人達成了該執(zhí)行和解協(xié)議。因此，執(zhí)行和解僅僅是一種民事法律行為，是一種私法上的行為，因此并不能擁有公法上強制執(zhí)行的法律效力，即和解協(xié)議無強制執(zhí)行法上的拘束的效力。

2、訴訟行為說。訴訟行為說認為，執(zhí)行和解協(xié)議是包括在訴訟行為之內(nèi)的協(xié)議，民事執(zhí)行和解的行為應(yīng)是訴訟上的行為，因此，在執(zhí)行程序中，申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人所簽訂的和解協(xié)議才具有了公法上的效力，才具有了強制執(zhí)行的法律效力。對于“和解協(xié)議性質(zhì)為訴訟行為說”的這部分學(xué)者認為，強制的效力并不局限于申請人與被執(zhí)行人之間，對于負責(zé)執(zhí)行案件的執(zhí)行法院在強制執(zhí)行時也應(yīng)受到該執(zhí)行和解協(xié)議的限制。但是該觀點與我國法律法規(guī)的規(guī)定并不相符，不符合我國的國情，在我國并不能得到多數(shù)人的支持。

3、一行為兩性質(zhì)說。雖然該學(xué)說也并非是我國法學(xué)界關(guān)于執(zhí)行和解協(xié)議性質(zhì)的通說，但在民事執(zhí)行和解協(xié)議的性質(zhì)的眾多學(xué)說當(dāng)中，還是得到了廣大學(xué)者的支持。該學(xué)說認為，民事執(zhí)行和解雖然僅是單一的民事法律行為，但是兼具私法和公法性質(zhì)。一方面，民事執(zhí)行和解協(xié)議有著是當(dāng)事人自愿協(xié)商的結(jié)果，體現(xiàn)著濃厚的合同法的色彩，但另一方面，在執(zhí)行和解協(xié)議經(jīng)過執(zhí)行機關(guān)的確認并經(jīng)當(dāng)事人履行之后，此時該協(xié)議便有了可以終結(jié)執(zhí)行程序的強制效力。

二、民事執(zhí)行和解協(xié)議中擔(dān)保條款與執(zhí)行擔(dān)保

（一）民事執(zhí)行和解協(xié)議中的擔(dān)保條款與執(zhí)行擔(dān)保的概念

在執(zhí)行過程中，保證人丙為債務(wù)人甲在暫緩執(zhí)行期限后向債權(quán)人乙履行債務(wù)提供擔(dān)保，申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人雙方約定，如果在約定的暫緩執(zhí)行期限屆滿之后，被執(zhí)行人甲不能履行債務(wù)時，由保證人丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。此后，債務(wù)人甲未能在暫緩執(zhí)行期限屆滿前履行在和解協(xié)議中約定的義務(wù)。針對這種情況，保證人丙是否構(gòu)成執(zhí)行擔(dān)保？法院能否直接執(zhí)行丙？如果法院直接執(zhí)行丙，是否以對甲強制執(zhí)行后，仍不能清償乙之債權(quán)為條件？

（二）民事執(zhí)行和解協(xié)議中擔(dān)保條款與執(zhí)行擔(dān)保的異同

在實踐生活中，合同雙方當(dāng)事人為了確保合同能夠有效的實際履行，有時候會簽訂擔(dān)保條款或以第三人為合同擔(dān)保人從而保證合同的順利履行。相應(yīng)的，在司法實務(wù)中也會有申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人直接在執(zhí)行和解協(xié)議中設(shè)定擔(dān)保條款。對于這兩者在法律設(shè)定與實踐中既有相同也有不同。

1、相同點：執(zhí)行和解協(xié)議中的擔(dān)保條款與執(zhí)行擔(dān)保雖然在法律概念上有明顯不同，但是二者都可以起到保護申請執(zhí)行人的作用，因此兩者在一定程度都具有著促進執(zhí)行程序的進一步進行的作用，從而對于解決目前我國執(zhí)行程序中存在的“執(zhí)行難”的難題有著一定程度上的幫助。

2、不同點：（1）兩者的擔(dān)保內(nèi)容以及擔(dān)保主體不盡相同。若要成立有效的執(zhí)行擔(dān)保，首先，提出執(zhí)行擔(dān)保申請的主體是案件的被執(zhí)行人；其次，執(zhí)行擔(dān)保是被執(zhí)行人或者案外第三人直接向人民法院進行擔(dān)保；最后，執(zhí)行擔(dān)保的成立還需在申請執(zhí)行人同意之后，由人民法院來決定暫緩執(zhí)行的期限。而由于擔(dān)保條款由明顯私法上的性質(zhì)，僅需申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人在自愿的情況下協(xié)商一致，從而達成合法有效的和解協(xié)議，再由被執(zhí)行人或者是案外第三人對所達成的和解協(xié)議的內(nèi)容進行擔(dān)保，不是對原生效的法律文書進行擔(dān)保。

（2）在兩者成立并有效的情況下，其法律效力也并不是完全相同的。首先，和解協(xié)議中的擔(dān)保條款是在申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人都同意的情況下，由案外第三人對新產(chǎn)生的和解協(xié)議進行擔(dān)保。并且和解協(xié)議一般都是在當(dāng)事人作出讓步之后達成的，擔(dān)保人愿意對和解協(xié)議的內(nèi)容提供擔(dān)保并不等同于同樣同意對原生效法律文書提供擔(dān)保。所以，當(dāng)出現(xiàn)被執(zhí)行人在已經(jīng)與申請執(zhí)行人達成和解協(xié)議的情況下，仍未積極履行協(xié)議中所確定的義務(wù)，則對于該協(xié)議中的擔(dān)保條款是否可以強制執(zhí)行，我國法律并無明確的規(guī)定，因此不同的法院也有著有不同的做法。但多數(shù)法院在司法實踐中還是堅持不能直接強制執(zhí)行案外第三人的財產(chǎn)的做法，這是由于執(zhí)行和解擔(dān)保無強制執(zhí)行力。恰恰相反的是執(zhí)行擔(dān)保是直接向法院對原生效的執(zhí)行名義所進行的擔(dān)保，如果人民法院在審查后通過執(zhí)行擔(dān)保，那么，該執(zhí)行擔(dān)保就會直接產(chǎn)生暫緩執(zhí)行的法律效果。

三、執(zhí)行法院對執(zhí)行和解協(xié)議中擔(dān)保條款的法律效力

（一）關(guān)于擔(dān)保條款法律效力的不同觀點

目前，在人們的工作生活中執(zhí)行擔(dān)保與執(zhí)行和解協(xié)議中擔(dān)保條款兩者同時存在，但法律規(guī)定中與學(xué)界內(nèi)對這兩者的法律效力究竟是否相同也無統(tǒng)一的規(guī)定。因此法院對此問題也難免會產(chǎn)生同案不同判的不公平現(xiàn)象。目前，對于這兩者所能產(chǎn)生的法律效果是否相同基本遵循以下兩種觀點：

1、認為兩者在有效成立后產(chǎn)生了相同的法律效力。也就是說二者都會產(chǎn)生強制執(zhí)行的法律效力。由于執(zhí)行擔(dān)保是被執(zhí)行人直接向人民法院提供擔(dān)保，人民法院在審查認為執(zhí)行擔(dān)保合法有效時予以通過，當(dāng)被執(zhí)行人不履行自己的義務(wù)時，法院可直接強制執(zhí)行被執(zhí)行人或者是案外第三人的財產(chǎn)。但是相應(yīng)的，民事執(zhí)行和解協(xié)議中的擔(dān)保條款同樣體現(xiàn)出了擔(dān)保的性質(zhì)。這是因為和解協(xié)議擔(dān)保條款符合我國《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，在合法有效的情況下也是可以產(chǎn)生強制執(zhí)行的法律效力的。

2、兩者即使是在成立并有效的前提下，和解協(xié)議中擔(dān)保條款也并不能像執(zhí)行擔(dān)保一樣直接產(chǎn)生法律上的強制執(zhí)行的法律效力，也就是說兩者有著并不完全相同的法律效力。其主要的原因是由于目前我國學(xué)界和解協(xié)議的性質(zhì)還不能達成統(tǒng)一的觀點。對于持“和解協(xié)議僅為私法上的契約”該觀點的這一部分學(xué)者，也會認為和解協(xié)議中的擔(dān)保條款由于是執(zhí)行和解協(xié)議的從合同，法院也僅是對該協(xié)議進行形式上的簡單登記，并未進行實質(zhì)上的審查，所以不可能逾越和解協(xié)議私法屬性的性質(zhì)具有公法上、訴訟法上的強制效力。

（二）確定執(zhí)行和解協(xié)議中擔(dān)保條款法律效力的措施

申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人達成執(zhí)行和解協(xié)議也是為了早日實現(xiàn)自己的合法權(quán)益，擔(dān)保條款的約定也確實是為了保障自己權(quán)益可以切實實現(xiàn)之舉。因此，針對此問題，目前我國法學(xué)界中更多的學(xué)者是傾向于應(yīng)當(dāng)賦予協(xié)議中的擔(dān)保條款以強制執(zhí)行力的法律效力的。有相當(dāng)一部分法院都會選擇強制執(zhí)行擔(dān)保人的財產(chǎn)或者擔(dān)保財產(chǎn)，從而達到救濟申請執(zhí)行人合法權(quán)益的最終目的。在被執(zhí)行人不履行協(xié)議的前提下，無論是在法律上還是在司法實踐當(dāng)中，在執(zhí)行被申請執(zhí)行人的擔(dān)保物時都無異議。爭論的焦點是對于第三人的擔(dān)保財產(chǎn)，是否可以通過申請執(zhí)行人的申請由法院直接強制執(zhí)行。

對于這個問題，我認為，在第三人同意承擔(dān)和解協(xié)議中約定的擔(dān)保責(zé)任的前提下，是可以強制執(zhí)行第三人的擔(dān)保財產(chǎn)的。因為，和解協(xié)議中擔(dān)保條款的設(shè)立就是為了保障申請執(zhí)行人的合法權(quán)益，有著明顯的利益保護的偏向性，如果案件的被執(zhí)行人未按照協(xié)議約定的內(nèi)容履行時，那么，毋庸置疑，被執(zhí)行人消極對待和解協(xié)議內(nèi)容的作法切實是損害了申請執(zhí)行人的合法權(quán)益，若此時又不啟動擔(dān)保條款對申請執(zhí)行人的保護效力，那么該擔(dān)保條款設(shè)立的意義便蕩然無存，那么極其浪費司法資源。因此，應(yīng)當(dāng)隨著司法改革的進程，逐漸完成在滿足一定條件時賦予民事執(zhí)行和解協(xié)議中的擔(dān)保條款以強制執(zhí)行力，從而有利于切實實現(xiàn)當(dāng)事人的合法權(quán)益，從而使人民群眾能夠在具體的案件當(dāng)中體會到司法的公平正義。擁有強制執(zhí)行力的擔(dān)保條款，對于解決我國執(zhí)行程序中存在的“執(zhí)行難”的頑固問題有很大程度的幫助，從而也利于提高我國司法權(quán)威，促進我國法治社會的進一步建設(shè)。

結(jié)語

隨著中國特色社會主義法治社會建設(shè)進程的進一步深化，無論是審判階段還是執(zhí)行階段都要求司法制度的創(chuàng)新。民事執(zhí)行和解制度便是在執(zhí)行程序中有效解決“執(zhí)行難”的關(guān)鍵所在。該制度切實符合我國的國情，切合我國法治社會的建設(shè)以及司法改革的迫切需求，在解決民事糾紛，終結(jié)執(zhí)行程序，保護權(quán)利人合法權(quán)益，緩解社會矛盾等方面有著重大貢獻。但是，由于各種原因，目前我國民事執(zhí)行和解制度仍存在著各種問題。首先，對于和解協(xié)議的性質(zhì)是私發(fā)屬性還是訴訟行為屬性、亦或是兩者兼具，學(xué)界未形成統(tǒng)一的學(xué)說。其次，根據(jù)我國現(xiàn)行的法律法規(guī)以及相關(guān)的司法解釋，也無法妥善的解決在和解協(xié)議中的擔(dān)保條款的性質(zhì)以及效力中存在的爭議等問題。

執(zhí)行和解制度的完善是一項龐大的系統(tǒng)的工程，本論文是在筆者查閱了執(zhí)行和解的相關(guān)資料并結(jié)合自己的一些思考所寫出來的，但由于理論知識淺薄，仍有很多不足之處。但隨著理論的發(fā)展以及司法實踐的不斷進步，民事執(zhí)行和解制度肯定也會隨之更加完善。

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（作者單位：西北政法大學(xué)）