易 磊

（100088 中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院 北京）

一、商標(biāo)通用名稱化的原因

近年來，商標(biāo)通用名稱化漸成上升趨勢，尤其在新興行業(yè)中。本文認(rèn)為，商標(biāo)通用名稱化的原因有四點。

第一，商標(biāo)自身的顯著性。此處的商標(biāo)顯著性以商標(biāo)注冊時的顯著性為時間結(jié)點，分為兩種情形。其一是顯著性相對強的商標(biāo)，一般用臆造詞作為商標(biāo)元素注冊的商標(biāo)，顯著性相對較強。如衛(wèi)浴品牌中，有九牧集團所有的中國馳名商標(biāo)“JOMOO”，日本東陶公司所有的“TOTO”；而數(shù)碼電子產(chǎn)品中，有聯(lián)想的“Lenovo”、三星的“SAMSUNG”、原柯達(dá)公司的“KODAK”（柯達(dá)）。其二是顯著性相對弱的商標(biāo)。顯著性相對弱的商標(biāo)又分兩種情形，一是指商標(biāo)法第五十九條規(guī)定的“注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有的地名”的情形，如“中國黃金”商標(biāo)；二是指商標(biāo)中含有專業(yè)性極強的商品名稱或本身就是專業(yè)性極強的商品詞匯，如“Aspirin”（阿司匹林）。

第二，第三方的不當(dāng)使用。此處的第三方主要指政府、行業(yè)主管部門、權(quán)威機構(gòu)、新聞媒體、同業(yè)競爭者，其不當(dāng)使用方式主要表現(xiàn)為是為便于傳播、直接將該商標(biāo)描述為該商標(biāo)所代表的商品名稱，而忽略該商標(biāo)本身具有的商標(biāo)屬性。如1987年注冊的“21金維他”商標(biāo)，在1989年卻被作為藥品名稱收入《中華人民共和國省、自治區(qū)、直轄市藥品標(biāo)準(zhǔn)品種匯編》。

第三，商標(biāo)權(quán)人的不當(dāng)使用。商標(biāo)權(quán)人的不當(dāng)使用主要表現(xiàn)為三點。一是商標(biāo)權(quán)人對商標(biāo)過度宣傳，易誤導(dǎo)部分不明情況的消費者。以搜索引擎行業(yè)為例，百度有“百度一下，你就知道”；雅虎有“Yahoo!”，由于大面積的宣傳，導(dǎo)致致使消費者產(chǎn)生混淆，將該商標(biāo)等同于通用名稱。我們在為“優(yōu)盤”成為通用名稱感到惋惜之余，也不得不有所警示；二是商標(biāo)權(quán)人放任第三方的不當(dāng)使用行為。部分商標(biāo)權(quán)人誤以為將商標(biāo)被當(dāng)作通用名稱使用或宣傳更有利于商標(biāo)的傳播，故放任第三方對其商標(biāo)的不當(dāng)使用或不當(dāng)描述，長久來看，實屬危險之舉。如谷歌公司更因其在世界范圍內(nèi)具有的巨大影響力，其Google商標(biāo)被收錄《韋氏大學(xué)詞典》。但該詞典中將Google當(dāng)做動詞，意指“在網(wǎng)絡(luò)上搜索”，好在谷歌公司及時與有關(guān)機構(gòu)進(jìn)行交涉。有效阻止了商標(biāo)的通用化進(jìn)程。

第四，商標(biāo)權(quán)人缺乏對商標(biāo)的準(zhǔn)確定位。部分商標(biāo)權(quán)人由于沒有系統(tǒng)、完善的商標(biāo)戰(zhàn)略規(guī)劃，缺乏對該商標(biāo)的消費群體、消費市場、消費文化的明確定位，如該品牌的產(chǎn)品或服務(wù)是以省內(nèi)、國內(nèi)市場為準(zhǔn)、是以中老年還是青少年為準(zhǔn)、是實用主義還是高奢主義，商標(biāo)權(quán)人對其提供的商品或服務(wù)定位不清，就容易導(dǎo)致企業(yè)自身經(jīng)營混亂、且不排除部分同行競爭者惡意的詆毀，從而在一定程度上加速商標(biāo)名稱的通用化進(jìn)程。如蒙牛“酸酸乳”商標(biāo)案中，除了該商標(biāo)本身未申請注冊這一因素外，多家同行業(yè)就提出酸酸乳系乳業(yè)的通用名稱，其并非蒙牛獨家商標(biāo)的抗辯理由。

二、商標(biāo)通用名稱化的法律后果

本文認(rèn)為，商標(biāo)通用名稱化，是國家通過法律手段對商標(biāo)資源進(jìn)行重新分配的途徑之一。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第四十九條、《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第六十五條之規(guī)定，注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品通用名稱情形的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)，提交申請時應(yīng)當(dāng)附送證據(jù)材料。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起九個月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長三個月。這意味著，商標(biāo)通用名稱化，將導(dǎo)致兩個結(jié)果。一是該被通用名稱化商標(biāo)的法律性質(zhì)已發(fā)生根本改變，由商標(biāo)變成通用名稱；二是被通用名稱化的商標(biāo)不再被商標(biāo)權(quán)人這一個特定主體所有。相反，只要是法律允許的主體，均可使用該通用名稱化后的“商標(biāo)”。對商標(biāo)權(quán)人而言，一個辛苦建立起來的品牌，是該企業(yè)的商業(yè)信譽和商業(yè)價值的載體，當(dāng)其擁有的商標(biāo)因符合前述規(guī)定，被商標(biāo)局撤銷后，該商標(biāo)權(quán)人已不再對其享有商標(biāo)專用權(quán)。這無疑會大大地挫傷企業(yè)的市場競爭力，甚至給企業(yè)帶來致命的經(jīng)營風(fēng)險。

三、商標(biāo)通用名稱化的預(yù)防措施

針對此，本文建議采取以下預(yù)防措施。第一，慎重設(shè)計商標(biāo)。在商標(biāo)的設(shè)計環(huán)節(jié)就避開商標(biāo)法第五十九條的各種情形，確保申請注冊的商標(biāo)是先天顯著性較強的商標(biāo)。第二，慎重使用商標(biāo)。商標(biāo)的價值體現(xiàn)在使用上，商標(biāo)使用環(huán)節(jié)是預(yù)防商標(biāo)通用名稱化最重要的環(huán)節(jié)，商標(biāo)權(quán)人對商標(biāo)的使用應(yīng)緊緊圍繞該商標(biāo)的含義進(jìn)行，圍繞該商標(biāo)本身的顯著性、識別性進(jìn)行，圍繞該商標(biāo)的商業(yè)使用目的進(jìn)行。第三，慎重規(guī)劃商標(biāo)戰(zhàn)略。此條主要適用于已具備省級以上知名度和影響力的商標(biāo)，如綿陽本土的四川省著名商標(biāo)“四心”茶葉、“佛泉”茶葉、“梓香”菜籽油、“圣吉康”雞蛋、“圣迪樂”雞蛋、“美樂”化妝品店等。本文認(rèn)為，大部分已發(fā)展至省級以上知名度的商標(biāo)，商標(biāo)權(quán)人必然面臨一個選擇，是保持原狀還是進(jìn)階中國馳名商標(biāo)。如果進(jìn)階，在商標(biāo)權(quán)人保證自身盈利能力的前提下，商標(biāo)戰(zhàn)略規(guī)劃必是重中之重，如果缺乏切實合理的品牌規(guī)劃，比如借用企業(yè)在行業(yè)內(nèi)的影響力將商標(biāo)進(jìn)行通用名稱化性質(zhì)的宣傳、不恰當(dāng)?shù)男麄鳎L遠(yuǎn)來看，卻直接加速商標(biāo)名稱的通用化進(jìn)程，給企業(yè)的品牌發(fā)展帶來不可逆的消極影響。故建議商標(biāo)權(quán)人能通過科學(xué)、客觀、實際的考察，制定一套適合企業(yè)的品牌戰(zhàn)略規(guī)劃并切實執(zhí)行，這對推動企業(yè)發(fā)展將會事半功倍。

四、對搶注通用名稱現(xiàn)象的思考

近來年，由于國內(nèi)王老吉和加多寶系列案、蘋果與唯冠商標(biāo)案、新百倫案等幾起標(biāo)的額近億或超億的商標(biāo)類案件出現(xiàn)，導(dǎo)致原本暗流涌動的商標(biāo)市場中又掀起了搶注國內(nèi)外知名商標(biāo)、搶注通用名稱的熱潮，且以搶注約定俗成的通用名稱為主。據(jù)了解注冊商標(biāo)的審查工作目前尚以人工審查為主。商標(biāo)審查過程中，因?qū)彶槿藛T主觀認(rèn)識等因素限制，要識別出該注冊的商標(biāo)是約定俗成的通用名稱存在一定難度。本文以為，行業(yè)協(xié)會、地方知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)協(xié)會、地方知識產(chǎn)權(quán)局在保護(hù)通用名稱方面，能夠起到較大的引導(dǎo)和推動作用。但行業(yè)協(xié)會、地方知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)協(xié)會屬社團法人，系非經(jīng)營性的自律組織，自身力量有限，如國家能撥出部分專項資金作為保護(hù)經(jīng)費，由知識產(chǎn)權(quán)局等部門進(jìn)行監(jiān)管、再由該部門與相關(guān)協(xié)會聯(lián)合行動，對地方上或行業(yè)內(nèi)已出現(xiàn)的通用名稱進(jìn)行統(tǒng)計、梳理、認(rèn)證、歸檔，對被搶注的通用名稱及時申請撤銷，對通用名稱的使用進(jìn)行合理、有序的引導(dǎo)，相信搶注通用名稱的現(xiàn)象便能得到有效遏制。