陶治橋

貴州民族大學(xué)人文科技學(xué)院，貴州 貴陽(yáng) 550025

一、公序良俗的含義

(一)公序良俗的含義

史尚寬先生提出：“公序良俗，在內(nèi)容上又分為公共秩序以及善良風(fēng)俗兩部分內(nèi)容，前者主在維護(hù)外部的社會(huì)秩序，后者主在加強(qiáng)自身的道德修養(yǎng)，兩者在某種范圍上，有著相似的作用，但本質(zhì)上的區(qū)別，卻是十分明確的。兩者同以社會(huì)的健全發(fā)展為主要目標(biāo)，而對(duì)阻礙社會(huì)秩序正常發(fā)展的行為予以制止，抑或是制裁，但實(shí)際上，社會(huì)上依然存在違反公共秩序而不違反善良風(fēng)俗的行為，或者違反了善良風(fēng)俗而不涉及公共秩序的行為，這是必然的。”在我國(guó)的《民法通則》中，第七條具體規(guī)定“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序?！痹诒举|(zhì)上，公序良俗原則與誠(chéng)信原則是一樣的，是一種彈性較強(qiáng)的條款，在法律上對(duì)公序良俗原則予以肯定，但隨著時(shí)代的具體變化，其具體的涵義與規(guī)定內(nèi)容有很大的變化[1]。

(二)公序良俗的歷史背景

公序良俗原則起源于羅馬法，隨著時(shí)代的發(fā)展，其一點(diǎn)點(diǎn)被德國(guó)、法國(guó)、意大利等國(guó)家所接受。在二戰(zhàn)以后，隨著資本主義的壟斷以及經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，公序良俗原則被廣泛的運(yùn)用到調(diào)節(jié)社會(huì)機(jī)制上，起到了保護(hù)社會(huì)秩序以及當(dāng)事人切身利益的具體作用，其在法律上的規(guī)定也由無(wú)效轉(zhuǎn)變?yōu)橄鄬?duì)有效，同時(shí)，公序良俗原則擴(kuò)大成了對(duì)于整個(gè)法律領(lǐng)域內(nèi)立法的基本原則，不僅僅是對(duì)契約自由的約束，還包括著法律權(quán)利的使用、法律義務(wù)的具體履行情況以及法律解釋權(quán)等，都要遵從公序良俗原則[2]。

二、違反公序良俗原則的主要內(nèi)容

在我國(guó)，涉及到違反公序良俗原則內(nèi)容的行為主要有以下幾種：

(1)危害國(guó)家秩序的行為。(2)危害家庭關(guān)系的行為。(3)射幸行為。(4)違反人權(quán)與人格尊嚴(yán)的行為，如近幾年流行的裸貸行為。(5)違法性道德的行為。在我國(guó)，性道德是最基本的公序良俗原則內(nèi)容，因此，諸如婚外戀，包養(yǎng)等行為都是不允許的。(6)違反了公平競(jìng)爭(zhēng)的行為。(7)違反勞動(dòng)者保護(hù)的行為。

從這些內(nèi)容中可以看出，雖然我國(guó)規(guī)定了公序良俗原則的具體內(nèi)容，但在具體的實(shí)踐中依然有很多小層面的影響，因此對(duì)于違反公序良俗原則的具體行為，還存在很大的不確定性以及不公平性。這就導(dǎo)致我們需要在民法中加入具體的公序良俗原則的定義內(nèi)容，以法律規(guī)定的手段對(duì)違反公序良俗原則行為進(jìn)行具體的定義，這可以使很多法律上遇到的難題迎刃而解。這也是公序良俗原則做為民法的基本原則的具體體現(xiàn)。

三、在司法層面公序良俗的意義

公序良俗原則在司法層面上主要體現(xiàn)著三個(gè)方面的作用：

首先，維護(hù)社會(huì)正義的作用，在律法上肯定公序良俗原則的具體效力，這也是對(duì)法官的具體自由裁量權(quán)的肯定，使法官擺脫僵化的法律模式，使具體的案件中公序良俗原則的運(yùn)用更加靈活，從而維護(hù)社會(huì)正義的具體效用，維護(hù)法律的尊嚴(yán)。

其次，擬補(bǔ)法律上的漏洞，公序良俗原則在具體案件中主要由法官進(jìn)行具體的裁定，這就說(shuō)明了公序良俗原則極大的靈活性，在這種靈活的作用下，公序良俗原則對(duì)于法律上出現(xiàn)的一些漏洞可以給予很好的補(bǔ)充，從而保護(hù)當(dāng)事人的切身權(quán)益以及相關(guān)利益。

最后，公序良俗原則還能保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的效力。很多時(shí)候，會(huì)出現(xiàn)沒(méi)有法律上明確的規(guī)定而對(duì)糾紛置之不理的現(xiàn)象。這種行為是不對(duì)的，是法律上的漠視，因此，公序良俗原則要求，在具體的案件中注重公序良俗原則的具體應(yīng)用，運(yùn)用民法精神來(lái)樹(shù)立法律的公信力，從小事做起，提高法律的效力，從而保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益不被侵害。

四、在具體實(shí)施中完善公序良俗原則

在具體案件中，法官往往從法理的角度對(duì)具體的案件進(jìn)行評(píng)估，來(lái)衡量案件的具體價(jià)值以及在社會(huì)上的影響，在這個(gè)過(guò)程中，加強(qiáng)對(duì)公序良俗原則的運(yùn)用，就能有效的維護(hù)法律的公信力，因此，在具體的工作中，法律工作者應(yīng)該做到以下幾點(diǎn)：

第一，精確公序良俗原則的內(nèi)涵，完善其理論體系，結(jié)合我國(guó)的具體經(jīng)濟(jì)建設(shè)以及國(guó)情，進(jìn)行深入的研究，從而使公序良俗原則在具體的法律案件處理中具有一定的指導(dǎo)作用。

第二，在適用公序良俗原則的一般性案件中，法院應(yīng)對(duì)法律上具體的漏洞予以擬補(bǔ)，在不使法官的權(quán)力過(guò)分膨脹的基礎(chǔ)上，強(qiáng)化法官的自由衡量權(quán)，從而使公序良俗原則在法律案件中起到有效的作用，在維護(hù)法律正義的前提下，幫助解決相關(guān)案件。

五、結(jié)語(yǔ)

由法律確立公序良俗原則，從立法到法律運(yùn)用上具體的將公序良俗原則融入進(jìn)來(lái)，解決法律上一些小層面的漏洞，維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益，展現(xiàn)法律的公信力，是公序良俗原則在法律上的具體適用所起到的作用，加強(qiáng)法律制度建設(shè)，培養(yǎng)居民的法律意識(shí)，從而加強(qiáng)公序良俗原則在法律上的適用程度，以至加強(qiáng)法律的效力。