張曉晨 王建偉 解婉榮

摘要：疫情的國際國內(nèi)背景下，企業(yè)開展經(jīng)濟活動和簽署合同可能面臨一定的風(fēng)險，本文通過論述企業(yè)受疫情影響可能面臨的履行、變更和新簽訂等情形，對可能發(fā)生的合同風(fēng)險進行提示，并提出應(yīng)對建議。

關(guān)鍵詞：疫情;企業(yè);合同;法律風(fēng)險

本文通過論述企業(yè)受疫情影響可能面臨的履行、變更和新簽訂等情形，對可能發(fā)生的合同風(fēng)險進行提示，并提出應(yīng)對建議。

一、疫情發(fā)生前簽訂合同的履行和變更

（一）因疫情影響，需要中止、變更履行合同的

根據(jù)《合同法解釋（二）》第26條規(guī)定，合同成立以后客觀情況發(fā)生當(dāng)事人在訂立合同時無法遇見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變更，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或解除。這是關(guān)于合同履行過程中發(fā)生情勢變更時的法律規(guī)定。所謂“情勢”，是指客觀情況，具體泛指一切與合同有關(guān)的客觀事實，如戰(zhàn)爭、經(jīng)濟危機、政策調(diào)整等。所謂“變更”，則指“合同賴以成立的環(huán)境或基礎(chǔ)發(fā)生異常之變動”。情勢變更原則實際上就是借助法院來變更合同的內(nèi)容或者解除合同，以此來平衡由于社會的異常變動所引起的當(dāng)事人雙方的利益失衡，實質(zhì)上就是在法律的框架下，由雙方當(dāng)事人來分擔(dān)由于異常損害所造成的風(fēng)險，符合法律的公平原則。

對于疫情是否構(gòu)成“情勢變更”，法律并無統(tǒng)一規(guī)定，以往案例具有特殊性，不一定能夠普遍適用。應(yīng)該具體問題具體分析，以公平原則為宗旨，如因疫情影響，繼續(xù)履行合同將出現(xiàn)損失、負面影響，雙方可以協(xié)商中止、變更條款，達成補充協(xié)議。

（二）疫情導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)，需要解除合同的

對于疫情開始前已經(jīng)簽訂的合同，因疫情導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)，且疫情結(jié)束后再履行已無意義，可以主張合同解除或部分解除。但能否依據(jù)“不可抗力”和“情勢變更”主張解除，需要具體問題具體分析。需要分析疫情是否必然造成了該合同不能履行或目的不能實現(xiàn)的事實，考量主張解除合同的一方自身是否存在過錯等等。因此，要結(jié)合實際情況，持謹慎和審慎態(tài)度，切不可一刀切，拿疫情作為一切合同解除的尚方寶劍。若合同能夠部分履行的，當(dāng)事人也可要求部分履行該合同，但繼續(xù)履行導(dǎo)致顯示公平的除外。

（三）疫情導(dǎo)致合同遲延履行，但可以繼續(xù)履行

企業(yè)訂立的銷售、采購合同的期限存在與疫情期間重合的現(xiàn)象。在此情形下，因疫情防控采取的各項措施，如假期延長、復(fù)工時間推遲、員工隔離、交通管制等因素可能會造成一段時間內(nèi)相對方暫時無法履行合同。然而，這種無法履行可能只是暫時的，在一段時間后或疫情結(jié)束后，無法履行的障礙消除，此時當(dāng)事人仍可繼續(xù)履行原先訂立的合同但可能會出現(xiàn)如延遲交貨、延遲付款等。這類合同可由雙方協(xié)商，達成一致處理意見并簽訂補充協(xié)議。

（四）解除、變更需要符合程序性規(guī)定

依據(jù)法律法規(guī)，合同目的不能實現(xiàn)時，一方當(dāng)事人應(yīng)按照《合同法》的規(guī)定，及時以書面方式通知對方解除合同，自通知到達對方時合同解除。收到解除的一方如果對合同的解除有異議，在原合同沒有對解除合同異議期有約定的前提下，可在解除合同通知到達3個月內(nèi)向人民法院或仲裁機構(gòu)確認合同的效力。

當(dāng)事人因疫情影響不能按時履行合同，導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)，主張解除合同時，負有通知義務(wù)和證據(jù)提供義務(wù)，即應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明（證明包含有關(guān)政府部門因控制疫情而發(fā)布的行政措施或行政命令、第三方機構(gòu)出具的不可抗力證明、如涉及債務(wù)人為“新型肺炎”患者或者疑似病例被隔離觀察的，應(yīng)提供住院證明、診斷證明、出院證明及被隔離觀察的相關(guān)證明等）。同時，負有避免損失擴大的義務(wù)，即應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大。

因此，受疫情影響企業(yè)以對方延遲履行或發(fā)生不可抗力等導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)，主張解除合同時，要嚴(yán)格依據(jù)上述法律要求，認真履行相應(yīng)的通知義務(wù)、證據(jù)義務(wù)和防止損失擴大義務(wù)。

（五）合同的訴訟時效問題

合同履行中，訴訟時效問題亦需關(guān)注。依據(jù)法律規(guī)定，非因法定事由不會發(fā)生訴訟時效中止，延長的春節(jié)假期依然可以計算在訴訟時效內(nèi)，考慮到法律未明確規(guī)定疫情為訴訟時效中止的事由，加之企業(yè)主張認定難度較高，如企業(yè)此時不向相對方主張權(quán)利，那么不會發(fā)生訴訟時效中斷，可能導(dǎo)致訴訟時效屆滿，影響企業(yè)實現(xiàn)權(quán)利。故為減少不必要風(fēng)險，確保企業(yè)權(quán)利得以實現(xiàn)，建議企業(yè)采取謹慎態(tài)度，積極采取措施，對于訴訟時效臨近屆滿的，應(yīng)盡快以函件、郵件送達方式主張權(quán)利，或通過網(wǎng)上立案等方式發(fā)起訴訟程序中斷。

二、疫情期間訂立合同的風(fēng)險提示和建議

（一）疫情期間合同訂立要做好前期準(zhǔn)備

疫情期間訂立合同，要著重關(guān)注與合同內(nèi)容相關(guān)的臨時性政策文件和行政監(jiān)管措施。為確保合同順利履行，合同簽約部門和單位要在交易前充分了解各個環(huán)節(jié)的行政審批、備案、許可事項，對合作相對方的履約能力進行研判，必要時做好盡職調(diào)查。

（二）合同訂立建議采取郵寄方式簽訂書面合同

盡管依據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人可以采用書面、口頭或其他形式訂立合同，但是實踐中書面合同最為穩(wěn)妥。疫情期間，可能有的單位會采用傳真、電子郵件等方式訂立的合同，但存在一定風(fēng)險。故為防止合同發(fā)生糾紛，建議簽訂合同以簽訂書面合同為最優(yōu)，疫情期間企業(yè)間訂立合同可通過郵寄方式簽約。不得不采用其他方式的，建議在合同中載明簽訂背景、載明特定郵箱和傳真號碼，履行中注意留存交易往來的證據(jù)資料，在疫情影響降低時，盡快更換為加蓋公章的合同文本。

（三）做好預(yù)判和履行跟蹤

新訂立合同需充分考慮和預(yù)判各項影響合同期限、合同效果的因素，并在合同中明確相關(guān)處理方式。要盯緊相關(guān)政策的變化，因疫情防控命令對合同履行產(chǎn)生影響的，要及時與對方溝通，反應(yīng)迅速、及時止損。

（四）加強與相對方的溝通

企業(yè)應(yīng)在對外經(jīng)濟活動中，應(yīng)對正在履行過程中的合同進行全面梳理，審慎評估，及時與合同相對方進行溝通，了解對方繼續(xù)履行合同的能力，跟蹤履行情況，并根據(jù)每個合同的具體情況合理制定下一步的措施。若發(fā)現(xiàn)訴訟時效臨近屆滿的要抓緊采取措施。同時注意證據(jù)保存，嚴(yán)格依法合規(guī)，規(guī)避合同風(fēng)險。

（五）珍惜交易機會

越是疫情嚴(yán)峻的形勢下，合同訂立越是要充分準(zhǔn)備，珍惜交易機會。企業(yè)簽署協(xié)議前需要辨識風(fēng)險，要深入分析相關(guān)因素及其影響，依據(jù)自身風(fēng)險偏好和承受度選擇規(guī)避、接受、減少或分擔(dān)等應(yīng)對策略。確定風(fēng)險應(yīng)對策略時，要在疫情防控前提下考慮成本效益，立足疫情實際和企業(yè)管理資源實際，對潛在的發(fā)展機遇與相關(guān)的風(fēng)險進行比較，從而確定合同具體條款內(nèi)容。同時需根據(jù)疫情發(fā)展，動態(tài)調(diào)整，提高緊急合同風(fēng)險的處理能力，盡量避免未辨識風(fēng)險的沖擊，保障企業(yè)良性發(fā)展。

（六）關(guān)注國際國內(nèi)信息和政策，增強風(fēng)險敏銳性

各單位要高度關(guān)注國際和國內(nèi)信息和政策，做好新政策的研究。及時收集、關(guān)注與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營和管理密切相關(guān)的疫情信息以及相關(guān)的戰(zhàn)略、財務(wù)、市場、運營等方面的內(nèi)外部信息。尤其是各類的臨時性文件和政策要求，利用好政策紅利，解決好疫情防控和生產(chǎn)經(jīng)營的矛盾，降低疫情給合同履行造成的損失。

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作者簡介：

張曉晨（1984-02-），女，漢族，山東省濟南市人，碩士研究生，執(zhí)業(yè)公司律師，從事法律事務(wù)工作。