曹曉路

（海南大學(xué) 中國特色自由貿(mào)易港研究院，海南 海口570228）

中央“12 號”文明確要求海南建設(shè)中國特色自由貿(mào)易港應(yīng)重點(diǎn)發(fā)展現(xiàn)代服務(wù)業(yè)，金融業(yè)是現(xiàn)代服務(wù)業(yè)中高附加值的典型代表。隨著大國博弈競爭日趨白熱化，金融業(yè)實(shí)力的強(qiáng)弱是衡量一個經(jīng)濟(jì)體是否具備競爭力的核心指標(biāo)，在全球貿(mào)易保護(hù)主義抬頭的大背景下，海南建設(shè)中國特色自由貿(mào)易港更應(yīng)強(qiáng)調(diào)構(gòu)建開放與包容的多邊貿(mào)易體系，彰顯中國對外開放的決心與勇氣。海南作為國家全面深化改革試驗(yàn)區(qū)，在有效管控風(fēng)險的前提下，可以在法治軌道上積極探索金融創(chuàng)新與金融開放。

一、自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新的任務(wù)與目標(biāo)

（一）融資匯兌自由

利率市場化是融資匯兌自由的前提，其核心是由金融機(jī)構(gòu)來自主決定整個金融市場的利率水平，主要通過雙重調(diào)配機(jī)制來實(shí)現(xiàn)浮動化的商業(yè)利率，通常需要通過場內(nèi)與場外、國際與國內(nèi)等雙重市場來提供資金供給①John Lightbourne,“Algorithms & Fiduciaries: Existing and Proposed Regulatory Approaches to Artificially Intelligent Financial Planners”,Duke Law Journal,No.67,2017,p.677.。首先，利率市場化實(shí)現(xiàn)必須存在一個法治化、公平化的資金調(diào)配市場；其次，所有參與利率形成的金融機(jī)構(gòu)必須符合“理性經(jīng)濟(jì)人”的假設(shè)；最后是金融市場的資金調(diào)配和流動必須符合金融市場的固有規(guī)律②Mark MacCarthy,“What Payment Intermediaries are Doing about Online Liability and Why It Matters”,Berkeley Technology Law Journal,No.25,2010,p.1037.。受制于長期以來“金融抑制”政策，我國利率市場化進(jìn)程步履蹣跚③王志成，徐權(quán)，趙文發(fā)：《對中國金融監(jiān)管體制改革的幾點(diǎn)思考》，《國際金融研究》2016年第7期，第39頁。。國際成熟的自由貿(mào)易港均不存在利率、匯率管制，任何法定貨幣均可在自由貿(mào)易內(nèi)自由流動，投資者的資本利得可自由匯回母國，且不征收資本利得稅。海南自由貿(mào)易港融資匯兌自由的總體目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)區(qū)內(nèi)金融機(jī)構(gòu)利率產(chǎn)品自主定價，形成以市場為主導(dǎo)的利率形成機(jī)制，保障金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)端與負(fù)債端的動態(tài)平衡。

（二）資本項(xiàng)目兌換自由

資本項(xiàng)目的開放與兌換自由是一個國家金融對外開放的重要指標(biāo)，即居民與非居民是否可以自由地通過資本賬戶換取其所需的外匯。目前在我國的資本項(xiàng)目兌換實(shí)際中，多數(shù)核心子項(xiàng)目尚無法實(shí)現(xiàn)自由兌換。由于我國央行一直奉行著強(qiáng)制結(jié)匯的外匯政策，禁止企業(yè)或個人單獨(dú)地持有外國貨幣①周小川：《人民幣資本項(xiàng)目可兌換的前景和路徑》，《金融研究》2012 年第1 期，第17 頁。。實(shí)現(xiàn)資本項(xiàng)目兌換有利于提升我國金融服務(wù)業(yè)的專業(yè)化水平，同時推動人民幣國際化，增強(qiáng)我國現(xiàn)有金融體制的活力，以金融開放創(chuàng)新倒逼金融體制改革，從而促進(jìn)金融行業(yè)的良性競爭②丁志杰，田園：《論資本項(xiàng)目有管理可兌換》，《金融研究》2016 年第2 期，第100 頁。。但是資本項(xiàng)目開放后也需警惕人民幣匯率波動風(fēng)險，需通過風(fēng)險防控機(jī)制強(qiáng)化人民幣的本幣地位。資本項(xiàng)目全面兌換后人民幣匯率波幅可能會進(jìn)一步擴(kuò)大，在本國經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)下行風(fēng)險時可能觸發(fā)大規(guī)模的資本外逃，同時“熱錢”涌入也可能造成監(jiān)管難題，政府的宏觀課稅能力還可能隨著資本項(xiàng)目開放進(jìn)一步下降，境內(nèi)資本可能利用人民幣資本項(xiàng)目開放變相實(shí)現(xiàn)跨境避稅。海南自由貿(mào)易港在人民幣資本項(xiàng)目兌換上可采取循序漸進(jìn)的方式，通過分賬核算的模式，從宏觀上控制風(fēng)險。

（三）外匯結(jié)算自由

中央“12 號文”將海南自由貿(mào)易港建設(shè)定位為我國全面深化改革試驗(yàn)區(qū)，金融開放創(chuàng)新將是其中不可或缺的一環(huán)。外匯結(jié)算自由是全球自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新的基礎(chǔ)設(shè)施，其主要包括外匯自由結(jié)算匯兌回母國、不征收資本利得稅以及完全開放的跨境金融服務(wù)。中央“12 號文”明確提出鼓勵海南開展商業(yè)票據(jù)匯兌、外保內(nèi)貸、跨境并購、財富資產(chǎn)管理、重大項(xiàng)目跨境投融資等業(yè)務(wù)，試點(diǎn)房地產(chǎn)信托投資基金和其他的資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)。海南自由貿(mào)易港可以通過更為開放的金融創(chuàng)新政策來吸引境內(nèi)外投行券商、對沖基金、私募基金進(jìn)駐。通過更為寬松的外匯政策鼓勵金融機(jī)構(gòu)為跨國企業(yè)提供大宗商品融資、供應(yīng)鏈貿(mào)易貸款、飛機(jī)船舶融資租賃等方面的外匯結(jié)算服務(wù)。

（四）離岸金融創(chuàng)新自由

離岸金融通常是設(shè)在某一個離岸經(jīng)濟(jì)體中，與該經(jīng)濟(jì)體所在的母國并無直接金融制度關(guān)聯(lián)，且不受離岸經(jīng)濟(jì)體母國的金融法律制度管制，可以自由地開展跨境金融匯兌的金融活動③管斌，萬超：《論我國金融監(jiān)管權(quán)“央-地”配置制度的科學(xué)設(shè)計》，《中國礦業(yè)大學(xué)學(xué)報》（社會科學(xué)版）2020 年第1 期，第29 頁。。例如，一家信托資產(chǎn)管理公司將總部設(shè)在香港，但是這家香港公司的主要業(yè)務(wù)卻是在亞洲其他國家吸收美元資產(chǎn)，然后再將這些美元資產(chǎn)投資到歐洲進(jìn)行套利，這種業(yè)務(wù)模式就是典型的離岸金融。這種資本運(yùn)作的方式不受離岸經(jīng)濟(jì)體母國的金融法律制度管制，因而很容易滋生跨國洗錢等風(fēng)險④張永亮：《國際金融監(jiān)管合作法律制度:挑戰(zhàn)與革新》，《武大國際法評論》2014 年第2 期，第255 頁。?！皣H熱錢”的快進(jìn)快出也會對離岸經(jīng)濟(jì)體母國的貨幣政策造成影響，風(fēng)險通常首先傳導(dǎo)到貨幣供應(yīng)總量，進(jìn)而影響離岸經(jīng)濟(jì)體母國的貨幣政策導(dǎo)向，誘發(fā)系統(tǒng)性金融風(fēng)險。

二、海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新的現(xiàn)實(shí)困境

（一）海南金融業(yè)規(guī)模小

目前海南金融業(yè)整體體量較小，2018 年海南全省金融業(yè)增加值僅為309.09 億元，與上海、深圳等金融業(yè)發(fā)達(dá)城市差距明顯。金融創(chuàng)新需要足夠的金融規(guī)模進(jìn)行支撐，海南目前的金融規(guī)模難以支撐金融創(chuàng)新，未來需要爭取中央授權(quán)加大海南自由貿(mào)易港金融對外開放力度吸引境內(nèi)外金融資本匯聚海南。

（二）海南金融產(chǎn)品與結(jié)構(gòu)單一

目前海南金融業(yè)整體創(chuàng)新度較低，主要依靠與房地產(chǎn)相關(guān)的信貸業(yè)務(wù)支撐，缺乏高凈值的金融創(chuàng)新產(chǎn)品。海南的金融產(chǎn)品開發(fā)基本上以房地產(chǎn)業(yè)務(wù)為中心，缺乏風(fēng)險隔離墻，抵抗金融風(fēng)險能力弱，不利于防控系統(tǒng)性金融風(fēng)險。

（三）金融市場化程度低

海南金融業(yè)的市場化程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于經(jīng)濟(jì)市場化的步伐，目前沒有大型金融控股公司，本地金融機(jī)構(gòu)的服務(wù)市場僅限于海南省，資本市場的發(fā)展水平遠(yuǎn)低于中國大部分二線城市，目前僅30 家上市公司，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于成都、武漢、長沙、重慶等中西部城市。海南在持牌法人金融機(jī)構(gòu)數(shù)量、金融控股公司數(shù)量、金融要素交易平臺數(shù)量、金融高端儲備人才等方面與國內(nèi)外金融發(fā)達(dá)地區(qū)存在著不小的差距。

（四）金融創(chuàng)新乏善可陳

海南目前處于國內(nèi)金融創(chuàng)新的“荒漠地帶”，缺乏具有競爭力的金融創(chuàng)新產(chǎn)品，與國內(nèi)金融發(fā)達(dá)城市上海、深圳相比，海南金融創(chuàng)新乏善可陳。海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新應(yīng)在有效管理風(fēng)險的前提下，努力從“金融荒漠”轉(zhuǎn)向“國際功能型金融中心”，實(shí)現(xiàn)金融錯位競爭。

20 世紀(jì)90 年代，海南房地產(chǎn)行業(yè)曾經(jīng)出現(xiàn)了短暫的“虛假繁榮”，房地產(chǎn)泡沫的破滅直接引發(fā)了海南金融體系的金融危機(jī)，海南發(fā)展銀行成為新中國成立以來唯一一家被行政關(guān)停的商業(yè)銀行，這次金融危機(jī)在此后的數(shù)十年里一直影響著海南的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新要汲取歷史的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，尊重金融市場規(guī)律，在金融創(chuàng)新與管控風(fēng)險中尋求平衡。

三、國際自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新與監(jiān)管的經(jīng)驗(yàn)借鑒

（一）香港金融監(jiān)管創(chuàng)新

香港是全能型的國際金融中心，其金融要素市場涵蓋了證券、保險、銀行、信托、貴金屬、大宗商品及衍生品等各個領(lǐng)域①Steven L.Schwarcz,“Regulating Shadows:Financial Regulation and Responsibility Failure”,Wash＆Lee Law Review,No.70,2013,p.1811.。

1.投融資自由 香港是目前亞太地區(qū)最大的金融中心，在全球中心排名上僅次于紐約和倫敦，位居世界第三。香港擁有全世界最健全的法律體系、監(jiān)管機(jī)構(gòu)和國際會計準(zhǔn)則。香港的金融市場完全開放，外國金融機(jī)構(gòu)可以平等地參與香港金融市場的交易②Tom C.Lin,“Infinite Financial Intermediation”,Wake Forest Law Review,No.50,2015,p.657.。香港金融監(jiān)管體系也被譽(yù)為是全世界最為安全的監(jiān)管架構(gòu)，香港的金融監(jiān)管采用國際通行事前風(fēng)險防范體系，并配置具有香港特色的“駱駝評級法”。香港的監(jiān)管機(jī)構(gòu)有高度的監(jiān)管自由，獨(dú)立于政府行政機(jī)關(guān)，,構(gòu)建了多層次自律監(jiān)管體系，更加注重保護(hù)金融消費(fèi)者的合法權(quán)益。

2.跨境資金自由流動 香港是全球少數(shù)幾個實(shí)現(xiàn)了全面跨境資本流動自由的地區(qū)，香港金管局對區(qū)內(nèi)所有的金融交易活動不設(shè)置外匯兌換門檻，只要是世界上合法發(fā)行的貨幣且交易雙方認(rèn)可，均可以自由兌換。香港采用固定盯緊美元的聯(lián)系匯率制度，由于美元抗風(fēng)險能力強(qiáng)，增強(qiáng)了港幣的抗風(fēng)險能力。居民與非居民均可投資香港的外匯市場，投資資金進(jìn)出自由且無須繳納資本利得稅。

（二）新加坡金融服務(wù)創(chuàng)新

錯位競爭與差異化競爭一直貫穿新加坡金融創(chuàng)新的始終，新加坡金融業(yè)從發(fā)展伊始就制定了差異化的金融發(fā)展策略。新加坡一直側(cè)重發(fā)展金融結(jié)算與清算業(yè)務(wù)，目前世界上大多數(shù)的金融清算與結(jié)算業(yè)務(wù)基本都在新加坡進(jìn)行。

1.投融資自由 新加坡也是亞太地區(qū)最大的金融中心之一，與香港類似，新加坡不存在外匯管制與資本項(xiàng)目管制。外資可以通過合法的渠道自由進(jìn)出新加坡的外匯市場、資本市場與債券市場。同時新加坡外匯交易不用繳納稅費(fèi)，國際投資者可以將投資所得自由匯回母國③張建鵬，黃菁：《新加坡經(jīng)驗(yàn)對上海自貿(mào)區(qū)建設(shè)的啟示》，《新金融》2014 年第3 期，第39 頁。。

2.資金進(jìn)出自由 在轉(zhuǎn)向金融業(yè)全面對外開放后，新加坡逐漸構(gòu)建起了以信息披露為核心的金融監(jiān)管模式，從此前單一地強(qiáng)調(diào)事前風(fēng)險預(yù)防轉(zhuǎn)向風(fēng)險防范與事中事后監(jiān)管并重④楊維新：《上海自由貿(mào)易區(qū)離岸金融發(fā)展:國際比較與路徑設(shè)計》，《亞太經(jīng)濟(jì)》2014 年第4 期，第132 頁。。居民與非居民只需滿足新加坡金融監(jiān)管法律規(guī)定的最低門檻，即可在新加坡金融市場上進(jìn)行融資、發(fā)行股票債券、交易外匯及其他衍生品。

（三）迪拜金融法治創(chuàng)新

阿聯(lián)酋為了支持迪拜建設(shè)國際金融中心，在2004 年修改了《阿聯(lián)酋憲法》，將迪拜作為阿聯(lián)酋的“法律特區(qū)”，允許迪拜采用獨(dú)立的民商事法律體系。根據(jù)修訂后的《阿聯(lián)酋憲法》，迪拜國際金融中心是一個獨(dú)立于該國其他地區(qū)的法律特別區(qū)，擁有獨(dú)立的司法管轄權(quán)與民商事法律制度。該法律體系與世界通行的金融法律規(guī)則完全融合，法規(guī)以英文匯編，英國普通法作為其解釋的法律淵源。迪拜國際金融中心（DIFC）主要由三個機(jī)構(gòu)組成，分別是管理委員會、金融監(jiān)管局和金融法院。根據(jù)《迪拜金融中心基本法》，管理委員會作為迪拜國際金融中心日常事務(wù)的管理部門，主要負(fù)責(zé)制定迪拜國際金融中心的政策、行政事務(wù)、就業(yè)法、合同法、財產(chǎn)法、合伙法等法律法規(guī)。金融監(jiān)督管理局是一個獨(dú)立的風(fēng)險管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)起草和修訂相關(guān)的金融法律、頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照和管理迪拜國際金融中心內(nèi)外的各種金融服務(wù)活動。迪拜金融法院主要負(fù)責(zé)區(qū)內(nèi)民事及商業(yè)案件的審理執(zhí)行以及區(qū)內(nèi)法律條例的司法解釋。迪拜金融法院是一個獨(dú)立的普通法系司法系統(tǒng)，使用英國普通法“遵循先例”的原則裁判民商事案件①沈偉：《法與金融理論視閾下的上海金融法院:邏輯起點(diǎn)和創(chuàng)新難點(diǎn)》，《東方法學(xué)》2018 年第5 期，第17 頁。。

從國際經(jīng)驗(yàn)來看，金融創(chuàng)新是自由貿(mào)易港制度創(chuàng)新的生命力所在，對自由貿(mào)易港的產(chǎn)業(yè)發(fā)展起核心作用。海南自由貿(mào)易港必須通過法治創(chuàng)新來解決金融創(chuàng)新中的矛盾和問題，化解自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新中的制度障礙。

四、海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新的法律規(guī)制

海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管不僅要以促進(jìn)創(chuàng)新、實(shí)現(xiàn)金融發(fā)展為目的，更重要的是對接國際最高標(biāo)準(zhǔn)實(shí)現(xiàn)金融法治。完備的金融監(jiān)管法律制度與執(zhí)法體系是香港、新加坡等國際自由貿(mào)易港金融業(yè)成功的關(guān)鍵。海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新要堅持“法治優(yōu)先、一體推進(jìn)”理念，一方面在海南自由貿(mào)易港內(nèi)探索各類金融創(chuàng)新業(yè)務(wù)與產(chǎn)品，踐行海南作為中國全面深化改革試驗(yàn)區(qū)的戰(zhàn)略定位；另一方面，海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新要做好頂層設(shè)計，以穩(wěn)定金融秩序、防范化解系統(tǒng)性金融風(fēng)險為首要目標(biāo)，積極通過立法授權(quán)構(gòu)建與自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新相適應(yīng)的國際金融監(jiān)管新體制。

（一）明確自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新制度框架

海南自由貿(mào)易港金融開放創(chuàng)新必須堅持服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)這一基本要求。一是鼓勵金融機(jī)構(gòu)在自由貿(mào)易港內(nèi)進(jìn)行金融創(chuàng)新，為非居民提供貨幣借貸、貿(mào)易結(jié)算、黃金交易、證券交易、保險等金融服務(wù)。二是實(shí)現(xiàn)離岸和在岸業(yè)務(wù)分離的“防火墻”機(jī)制，嚴(yán)格區(qū)分離岸賬戶和在岸賬戶，防止海外金融交易影響或沖擊國內(nèi)金融體系。三是如何在宏觀審慎管理框架下建立離岸金融市場與境內(nèi)金融市場互聯(lián)互通機(jī)制，促進(jìn)國內(nèi)外市場適度相互滲透。

1.金融市場準(zhǔn)入 我國金融市場準(zhǔn)入一直是“一行兩會”審批制下的嚴(yán)格市場準(zhǔn)入制度，未經(jīng)批準(zhǔn)與頒發(fā)金融牌照，嚴(yán)禁任何企業(yè)進(jìn)入金融交易市場。目前我國金融市場準(zhǔn)入存在以下問題：第一，2019 年版《市場準(zhǔn)入負(fù)面清單》對金融市場的開放力度不大，且存在眾多限制性措施；第二，金融領(lǐng)域國家安全審查和反壟斷還存在制度性欠缺；第三，金融開放路線圖還需進(jìn)一步明確，中國作為WTO 規(guī)則的積極推動者與成員，金融領(lǐng)域的市場開放遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于其他領(lǐng)域②曾曉昀：《金融中心城市促進(jìn)法:上海國際金融中心開放發(fā)展機(jī)制研究》，《上海金融》2017 年第2 期，第86 頁。；第四，我國依然實(shí)行著嚴(yán)格的金融管制措施，外資在金融的大部分領(lǐng)域和行業(yè)無法獲得準(zhǔn)入。未來海南自由貿(mào)易港應(yīng)放寬外資進(jìn)入?yún)^(qū)內(nèi)銀行、證券、保險、信托、基金等行業(yè)的準(zhǔn)入限制，吸引全球金融資本。

2.匯兌融資自由 成熟的國際自由貿(mào)易港實(shí)行寬松、自由、開放的外匯制度，其核心是本外幣兌換自由、匯兌融資自由。海南自由貿(mào)易港必須要在中央授權(quán)的基礎(chǔ)上創(chuàng)新現(xiàn)有的外匯體制機(jī)制，實(shí)現(xiàn)購匯換匯便利化。海南自由貿(mào)易港應(yīng)當(dāng)最大限度地實(shí)現(xiàn)匯兌融資自由，允許外資企業(yè)自由開立外匯賬戶，外匯收支自由，允許非居民開立離岸金融賬戶。允許外資企業(yè)和個人將在海南自由貿(mào)易港內(nèi)的資本利得和收益自由地匯回母國，允許外資企業(yè)和個人可以將其在母國合法的資金自由地匯入自由貿(mào)易港內(nèi)。海南應(yīng)當(dāng)通過FT 賬戶實(shí)現(xiàn)金融基礎(chǔ)設(shè)施的互聯(lián)互通。創(chuàng)新國際能源、航運(yùn)、商品、產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、碳排放權(quán)交易場所，建設(shè)海南國際離岸金融中心、國際航運(yùn)交易所、國際保險交易中心、人民幣外匯交易中心。

3.資本項(xiàng)目兌換自由 目前我國資本項(xiàng)目尚未完全實(shí)現(xiàn)可兌換，金融監(jiān)管和風(fēng)險防范控制能力也未達(dá)到國際先進(jìn)水平。未來如果在海南實(shí)現(xiàn)了資本項(xiàng)目完全兌換，需要嚴(yán)密的規(guī)則體系控制資本流動性風(fēng)險。在利率和匯率保持穩(wěn)定的同時，金融投機(jī)將受到抑制，從而減少國際投機(jī)資本對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的影響。海南自由貿(mào)易港應(yīng)鼓勵區(qū)內(nèi)企業(yè)積極采用人民幣作為國際貿(mào)易的計價單位，支持非居民企業(yè)在海南設(shè)立外匯結(jié)算金融機(jī)構(gòu)，提高人民幣在跨境金融結(jié)算中的支付比例。夯實(shí)人民幣國際化金融基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，積極利用人工智能、大數(shù)據(jù)等手段搭建數(shù)字貨幣交易場景①楊東，馬揚(yáng)：《天秤幣（Libra）對我國數(shù)字貨幣監(jiān)管的挑戰(zhàn)及其應(yīng)對》，《探索與爭鳴》2019 年第11 期，第84 頁。。突出金融競爭中性原則，營造內(nèi)外資公平競爭、一體保護(hù)的法治化營商環(huán)境。

（二）構(gòu)建自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新服務(wù)體系

中央“12 號文”明確指出支持海南在金融創(chuàng)新中探索更加靈活的政策體系、監(jiān)管模式和管理體制。海南建設(shè)中國特色自由貿(mào)易港必須明確其功能定位、因地制宜，學(xué)習(xí)國際自由貿(mào)易港的成功建設(shè)經(jīng)驗(yàn)，在金融創(chuàng)新與服務(wù)體系上進(jìn)行制度創(chuàng)新，形成更加高效、安全、自由、寬松的服務(wù)體系。

1.爭取立法授權(quán) 金融監(jiān)管屬于《立法法》第8 條所限制的絕對法律保留與立法事項(xiàng)，根據(jù)海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新需要，調(diào)整證券法、保險法、商業(yè)銀行法等金融法律制度②范健，徐璟航：《論自由貿(mào)易港制度的法律屬性——兼論“中國海南自由貿(mào)易港法”創(chuàng)制的本土化與國際化》，《南京大學(xué)學(xué)報》（哲學(xué)·人文科學(xué)·社會科學(xué)）2019 年第6 期，第47 頁。，突出功能監(jiān)管與導(dǎo)向監(jiān)管，整合“一行二會”的監(jiān)督職能，允許海南在金融開放與金融創(chuàng)新事項(xiàng)上獲得足夠的立法授權(quán)，同時建立“金融容錯機(jī)制”，允許在特定范圍內(nèi)試驗(yàn)特定新型金融創(chuàng)新產(chǎn)品。

2.突出金融開放創(chuàng)新 金融開放創(chuàng)新是海南自由貿(mào)易港建設(shè)的重中之重，海南應(yīng)順應(yīng)全球金融創(chuàng)新的新趨勢，著重發(fā)展數(shù)字金融與數(shù)據(jù)金融產(chǎn)業(yè)。海南自由貿(mào)易港應(yīng)全面引進(jìn)外資金融機(jī)構(gòu)，與世界銀行、IMF等國際金融組織合作在海南發(fā)起設(shè)立創(chuàng)新型國際金融機(jī)構(gòu)。

3.保護(hù)金融消費(fèi)者利益 以金融穩(wěn)定為首要任務(wù)，著力保護(hù)金融消費(fèi)者利益，防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險。傳統(tǒng)的金融監(jiān)管側(cè)重于從維護(hù)金融秩序與穩(wěn)定出發(fā)設(shè)計監(jiān)管規(guī)則，但這一監(jiān)管理念已無法回應(yīng)海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新，目前央行正在大力推廣數(shù)字金融與數(shù)字貨幣業(yè)務(wù)，在全新的數(shù)字金融時代應(yīng)更加側(cè)重利用數(shù)字監(jiān)管手段保護(hù)金融消費(fèi)者利益，從保護(hù)金融消費(fèi)者利益出發(fā)設(shè)計監(jiān)管規(guī)則③楊東：《監(jiān)管科技:金融科技的監(jiān)管挑戰(zhàn)與維度建構(gòu)》，《中國社會科學(xué)》2018 年第5 期，第88 頁。。

（三）完善自由貿(mào)易港金融法律制度

2019 年3 月15 日，海南自由貿(mào)易立法正式納入本屆全國人大常委會的工作議程。海南應(yīng)當(dāng)積極抓住自由貿(mào)易港國家立法的歷史機(jī)遇，爭取中央給予海南在金融開放創(chuàng)新上以更大的自主權(quán)，同時利用現(xiàn)有的特區(qū)立法權(quán)與地方立法權(quán)完善自由貿(mào)易港金融法律制度體系。

1.構(gòu)建自由貿(mào)易港宏觀與微觀金融監(jiān)管法律體系

借鑒香港、新加坡、迪拜在構(gòu)建金融監(jiān)管法律制度上成功經(jīng)驗(yàn)，金融監(jiān)管的基本模式和主要制度應(yīng)以立法形式確定，海南自由貿(mào)易港金融監(jiān)管體系應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：

（1）構(gòu)建宏觀審慎監(jiān)管指標(biāo)體系。首先必須明確海南自由貿(mào)易港宏觀審慎監(jiān)管主體，建議在海南自由貿(mào)易港單設(shè)金融監(jiān)管局，與海南國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展局類似，定位為法定機(jī)構(gòu)，采用市場化的機(jī)構(gòu)運(yùn)作模式，既履行宏觀審慎的監(jiān)管職責(zé)，又負(fù)責(zé)金融領(lǐng)域的對外開放與招商引資④劉志云，史欣媛：《論自貿(mào)區(qū)金融創(chuàng)新立法的完善》，《廈門大學(xué)學(xué)報》（哲學(xué)社會科學(xué)版）2017 年第5 期，第36 頁。。其次，構(gòu)建宏觀審慎監(jiān)管的指標(biāo)體系，運(yùn)用大數(shù)據(jù)手段將其進(jìn)行量化，根據(jù)海南自由貿(mào)易港建設(shè)進(jìn)程適時進(jìn)行調(diào)整完善。

（2）構(gòu)建微觀審慎監(jiān)管體系。首先，中央金融監(jiān)管部門和自由貿(mào)易港金融監(jiān)管部門應(yīng)對不同的金融創(chuàng)新業(yè)務(wù)制定單行條例，以完善監(jiān)管要求。其中，在監(jiān)管目標(biāo)、離岸金融、跨境雙向人民幣資本池、跨境第三方支付等方面量化監(jiān)管指標(biāo)，事前防范與事中事后動態(tài)監(jiān)管并重，構(gòu)建一整套事前金融風(fēng)險預(yù)警、事中危機(jī)應(yīng)對和事后風(fēng)險處置的監(jiān)管機(jī)制。引入國際通行的公共風(fēng)險評估機(jī)制，對影響金融市場的風(fēng)險逐級分類，精準(zhǔn)設(shè)計監(jiān)管架構(gòu)⑤周仲飛，李敬偉：《金融科技背景下金融監(jiān)管范式的轉(zhuǎn)變》，《法學(xué)研究》2018 年第5 期，第15 頁。。

2.構(gòu)建自由貿(mào)易港金融市場監(jiān)管法律制度

海南自由貿(mào)易港發(fā)展離岸金融，旨在通過離岸金融市場吸引投資，擴(kuò)大海南金融業(yè)的對外開放，提升海南金融業(yè)的國際影響力。

（1）自由貿(mào)易港金融市場準(zhǔn)入立法。為了充分發(fā)揮離岸金融對我國金融業(yè)的積極影響，避免金融風(fēng)險對國內(nèi)金融市場的沖擊。離岸金融的發(fā)展需要嚴(yán)格的風(fēng)險監(jiān)管，進(jìn)入離岸金融市場是風(fēng)險防范的第一步，允許哪些實(shí)體從事離岸金融業(yè)務(wù)以及如何進(jìn)行風(fēng)險防范是監(jiān)管的重要組成部分。香港和新加坡雖然都允許外資金融機(jī)構(gòu)在其境內(nèi)自由開展金融業(yè)務(wù)，但前提是上述金融機(jī)構(gòu)必須通過金融監(jiān)管部門的核準(zhǔn)。未來進(jìn)入海南自由貿(mào)易港的內(nèi)外資金融機(jī)構(gòu)，重點(diǎn)對風(fēng)險償付能力與金融管理運(yùn)營能力進(jìn)行評估。海南自由貿(mào)易港在建設(shè)初期，由于海南本土的金融業(yè)整體力量較為弱小，本土金融監(jiān)管能力有限，進(jìn)入海南自由貿(mào)易港內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)根據(jù)風(fēng)險評估的結(jié)果必須繳納一定比例的風(fēng)險保證金。

（2）自由貿(mào)易港金融市場主體監(jiān)管立法。首先是加強(qiáng)對參與利率、匯率及其衍生品交易的金融機(jī)構(gòu)的規(guī)制，金融機(jī)構(gòu)參與交易上述金融產(chǎn)品必須是持牌的金融機(jī)構(gòu)，且必須構(gòu)筑嚴(yán)格的內(nèi)部風(fēng)險隔離墻。其次，對標(biāo)國際通行監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，秉承競爭中性原則，保證內(nèi)外資金融機(jī)構(gòu)公平競爭、同等保護(hù)。最后，針對離岸金融“兩頭在外”的特征，對于從事離岸金融交易的市場主體，必須制定更為嚴(yán)苛的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。嚴(yán)格管控離岸金融賬戶與在岸金融賬戶之間的洗錢與避稅交易，守住不發(fā)生系統(tǒng)性金融風(fēng)險的底線。

（3）自由貿(mào)易港金融市場退出機(jī)制立法。傳統(tǒng)上我國金融市場一直存在著“剛性兌付”思維，導(dǎo)致投資者盲目追求高風(fēng)險的金融產(chǎn)品，一旦風(fēng)險爆發(fā)，投資者寄希望于政府的“剛性兌付”。海南自由貿(mào)易港金融創(chuàng)新必須從根本上打破“剛性兌付”的思維，構(gòu)建法治化的金融市場退出機(jī)制。首先是金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)退出機(jī)制，在海南自由貿(mào)易港內(nèi)率先試點(diǎn)金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)重整制度，允許經(jīng)營不善的金融機(jī)構(gòu)通過破產(chǎn)、重整等方式退出市場，避免出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”現(xiàn)象。其次是構(gòu)建個人信用破產(chǎn)制度。在海南自由貿(mào)易港內(nèi)試點(diǎn)個人信用破產(chǎn)，我國現(xiàn)行《破產(chǎn)法》并不允許個人破產(chǎn)，但個人破產(chǎn)制度在歐美發(fā)達(dá)國家有成熟的運(yùn)行經(jīng)驗(yàn)。試點(diǎn)個人破產(chǎn)制度，有助于緩解社會矛盾，解決目前法院司法執(zhí)行的“老賴”問題，采用市場化、法治化的手段化解債權(quán)債務(wù)糾紛。

（四）創(chuàng)新自由貿(mào)易港金融監(jiān)管體制

我國的金融監(jiān)管一直采取分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的傳統(tǒng)監(jiān)管模式，其優(yōu)點(diǎn)是可以有效控制市場風(fēng)險，但其缺陷也很突出。因此，如何在風(fēng)險控制與金融創(chuàng)新之間尋求平衡，是自由貿(mào)易港金融監(jiān)管法制建設(shè)中必須面對的課題。以美國和英國為代表的金融監(jiān)管部門已開始將監(jiān)管科技（RegTech）應(yīng)用于金融監(jiān)管領(lǐng)域，傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)可以通過大數(shù)據(jù)、人工智能等互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)繞過金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的防火墻，達(dá)到規(guī)避監(jiān)管、實(shí)現(xiàn)監(jiān)管套利的目的。如果監(jiān)管機(jī)構(gòu)沒有及時發(fā)現(xiàn)并彌補(bǔ)漏洞，可能會加劇金融不穩(wěn)定，導(dǎo)致系統(tǒng)性金融風(fēng)險。未來海南自由貿(mào)易港應(yīng)當(dāng)運(yùn)用監(jiān)管科技（RegTech）手段構(gòu)建新型金融監(jiān)管框架，借鑒英國、新加坡監(jiān)管科技（Reg-Tech）手段，引入“沙箱監(jiān)管”（SandBox Regulatory）制度，在區(qū)內(nèi)放松金融科技產(chǎn)品、服務(wù)的法律監(jiān)管與約束。任何獲準(zhǔn)在沙箱內(nèi)試驗(yàn)的金融科技公司，允許在事前備案的情況下從事與法律法規(guī)相沖突的業(yè)務(wù)，同時豁免追究其法律責(zé)任①柴瑞娟：《監(jiān)管沙箱的域外經(jīng)驗(yàn)及其啟示》，《法學(xué)》2017 年第8 期，第39 頁。。順應(yīng)全球金融治理轉(zhuǎn)型的整體趨勢，加強(qiáng)與國際證券監(jiān)督管理委員會、世界銀行的監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)，利用數(shù)字化監(jiān)管手段搭建跨國金融監(jiān)管信息共享平臺，共同打擊跨國洗錢與逃稅行為。

習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)“改革開放越深入越要強(qiáng)調(diào)法治，法治是最好的營商環(huán)境”。金融業(yè)是現(xiàn)代服務(wù)業(yè)的核心，金融創(chuàng)新是自由貿(mào)易港建設(shè)核心路徑，海南發(fā)展以金融業(yè)為代表的現(xiàn)代服務(wù)業(yè)是建設(shè)中國特色自由貿(mào)易港的應(yīng)有之義，但金融開放創(chuàng)新往往伴隨著金融風(fēng)險，因此需要提前做好風(fēng)險防范的頂層設(shè)計，化解系統(tǒng)性金融風(fēng)險。