劉穎

遺囑信托是跨越信托法與繼承法的綜合性法律制度，設(shè)立遺囑信托應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合二者的規(guī)定，盡管我國(guó)2001年頒布的《信托法》明確規(guī)定了遺囑信托，但作為一種新興的遺產(chǎn)處分方式，其實(shí)際應(yīng)用過(guò)程中存在巨大障礙，現(xiàn)行繼承法沒(méi)有就遺囑信托進(jìn)行規(guī)范，法律規(guī)則之間無(wú)法銜接;傳統(tǒng)觀念影響以及過(guò)度重視商業(yè)信托，使得遺囑信托實(shí)踐在我國(guó)仍屬空白。

一、遺囑信托的起源

根據(jù)英美法的理論，信托區(qū)別于合同，但是按照傳統(tǒng)民法的解釋論，信托中的意定信托采取合同、遺囑和宣言三種意思表示形式，均可以被稱(chēng)為信托行為，屬于法律行為的下位概念，這樣，在信托法就信托行為沒(méi)有規(guī)定的場(chǎng)合，似乎可以適用民法中關(guān)于法律行為的一般規(guī)定。信托法屬于民法的特別法，信托法中沒(méi)有規(guī)定的，可以適用民法原理進(jìn)行解釋。在這三種信托行為中，根據(jù)《信托法》第13條第1款規(guī)定，設(shè)立遺囑信托，應(yīng)當(dāng)遵守《繼承法》關(guān)于遺囑的規(guī)定。¹

（一）羅馬遺產(chǎn)信托概述

尤士丁尼將遺產(chǎn)信托定義為：“當(dāng)某人欲以遺產(chǎn)或遺贈(zèng)物給他所不能直接給的人時(shí)，他便通過(guò)信托那些能夠依遺囑獲得遺產(chǎn)的人來(lái)實(shí)現(xiàn)之，之所以將其稱(chēng)為遺產(chǎn)信托，是因?yàn)樗荒芤苑扇ブ萍s任何人，而只能依靠他所委托的人的誠(chéng)信來(lái)進(jìn)行制約”²遺產(chǎn)信托并非羅馬法中的古制，它是產(chǎn)生于遺囑和繼承之后的一項(xiàng)法律制度，其出現(xiàn)“完全是在于已有的繼承制度和遺贈(zèng)制度過(guò)于嚴(yán)格，使得遺囑人的遺愿不易實(shí)現(xiàn)，故而遺囑人暗渡陳倉(cāng)，以信托的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的愿望?！?sup>3羅馬遺產(chǎn)信托只是為規(guī)避繼承制度的嚴(yán)格限制而發(fā)展的一種遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式，雖不同于現(xiàn)代遺囑信托，卻體現(xiàn)了信托理念，產(chǎn)生了信托法律思想，某些做法值得稱(chēng)頌，如設(shè)立遺產(chǎn)信托的形式非常靈活，它既不需要書(shū)面程式，也不需要口頭程式。只要提出要求的意愿是明確的就足矣;⁴羅馬遺產(chǎn)信托后期法律關(guān)于強(qiáng)制受托人獲得四分之一遺產(chǎn)作為酬勞的規(guī)定類(lèi)似于遺囑關(guān)于特留份的規(guī)定，體現(xiàn)了對(duì)某類(lèi)人的特殊保護(hù)。

（二）英國(guó)現(xiàn)代遺囑信托

鑒于現(xiàn)代遺囑信托起源于英國(guó)，所以信托中帶有濃重的英國(guó)人傳統(tǒng)特色。所以，信托法作為衡平法中重要組成部分，最早是以判例的形式呈現(xiàn)的。如今信托法已經(jīng)發(fā)展成了成文法。經(jīng)過(guò)《1926年財(cái)產(chǎn)法》、《1993年慈善法》及《2006年慈善法》等法律法規(guī)的頒布，英國(guó)信托體系日趨完善。而英國(guó)信托業(yè)是一個(gè)比較偏向于傳統(tǒng)的國(guó)家，即使如今現(xiàn)代信托業(yè)已迅猛發(fā)展，在信托業(yè)中也占有了很大的比例，但是英國(guó)信托業(yè)至今仍然是以個(gè)人信托和公益信托為主，其中個(gè)人信托中主要是遺囑信托。

二、遺囑信托在各國(guó)的發(fā)展概況

信托制度是一種財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移和管理的巧妙設(shè)計(jì)，在資產(chǎn)保值增值、資金融通、個(gè)人理財(cái)?shù)榷喾矫娣从吵隽霜?dú)特的制度優(yōu)勢(shì)，被當(dāng)代世界上發(fā)達(dá)國(guó)家廣泛采用。

（一）英國(guó)的遺囑信托制度

信托在英美國(guó)家適用最為普遍，涉及社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域，而統(tǒng)計(jì)顯示民事信托在信托業(yè)務(wù)中占比達(dá)百分之八十，而遺囑信托是民事信托的主要業(yè)務(wù)。作為信托的發(fā)源地英國(guó)的信托始終保持本色，顯示了濃厚的傳統(tǒng)色彩，無(wú)論是早期信托還是現(xiàn)代信托，都偏重于個(gè)人信托和公益信托，這是英國(guó)的信托業(yè)務(wù)最顯著的特點(diǎn)。從經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)來(lái)看，個(gè)人信托主要是遺囑信托，業(yè)務(wù)集中于執(zhí)行遺囑、管理遺產(chǎn)和個(gè)人投資咨詢等方面。遺囑信托基于其財(cái)產(chǎn)管理功能和實(shí)現(xiàn)委托人自由意志等內(nèi)在優(yōu)勢(shì)在英國(guó)現(xiàn)代社會(huì)生活中，尤其是富有階層得到廣泛運(yùn)用。⁵

（二）日本的遺囑信托制度

日本的信托法是在20世紀(jì)初從美國(guó)傳入的，因脫胎于美國(guó)，日本最初對(duì)信托的引進(jìn)往往只限于商業(yè)信托領(lǐng)域，將信托更多地視為單純籌資投資的手段。就民事信托中的遺囑信托而言，以前受制于傳統(tǒng)觀念的影響，雖然《信托法》明確規(guī)定了遺囑信托，但實(shí)踐中仍然很少，不過(guò)最近幾年卻呈現(xiàn)逐漸發(fā)展之勢(shì)，一方面這得益于遺囑觀念的發(fā)展：生前遺囑越來(lái)越受到日本民眾的歡迎。據(jù)《產(chǎn)經(jīng)新聞》報(bào)道，近幾年負(fù)責(zé)制作和保管遺囑的公證機(jī)關(guān)接到的業(yè)務(wù)數(shù)量不斷上升，日本市面上甚至還出現(xiàn)了專(zhuān)門(mén)的指導(dǎo)書(shū)籍和“遺囑軟件”⁶以幫助人們制作出合法有效的遺囑。另一方面，生前遺囑信托近年來(lái)在日本發(fā)展較為迅速，大幅度攣升，在生前遺囑代用信托的發(fā)展影響下⁷，日本的遺囑信托得到了發(fā)展。

三、對(duì)我國(guó)遺囑信托制度的反思

通過(guò)分析與對(duì)比的遺囑信托制度，我們基本已經(jīng)了解該制度在歷史上變革歷程以及當(dāng)下現(xiàn)狀，并對(duì)其建設(shè)條件和發(fā)展特色進(jìn)一步認(rèn)識(shí)和剖析。對(duì)此，我們可以發(fā)現(xiàn)在系統(tǒng)性的設(shè)計(jì)和完善遺囑信托制度過(guò)程中，首先需要將該制度與我國(guó)國(guó)情，社會(huì)特色和當(dāng)下自身?xiàng)l件相結(jié)合，其次則是要在實(shí)際的應(yīng)用過(guò)程中確認(rèn)該制度的配套建設(shè)，第三是要確保落實(shí)該制度在實(shí)踐應(yīng)用效果，并合理及時(shí)地解決實(shí)踐中產(chǎn)生的問(wèn)題，對(duì)其進(jìn)行調(diào)整和反饋。⁸系統(tǒng)性地構(gòu)建項(xiàng)遺囑信托制度并不是一下就可以確立的，這需要在理論和實(shí)踐兩個(gè)層面中進(jìn)行長(zhǎng)時(shí)間的調(diào)整和磨合。

針對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，人民生活水平不斷提高，個(gè)人財(cái)富逐步積累，人們對(duì)理財(cái)?shù)母拍钪饾u清晰，對(duì)理財(cái)需求日益增強(qiáng)這個(gè)現(xiàn)狀，我們認(rèn)為信托產(chǎn)業(yè)（包括遺囑信托）在未來(lái)發(fā)展前景是不可限量的。⁵在我國(guó)現(xiàn)階段，遺囑信托制度還不是很成熟，雖然其中的問(wèn)題還有很多，但是正因?yàn)槿绱?，我們才有解決和針對(duì)性研究這些問(wèn)題的動(dòng)力，才能進(jìn)一步完善遺囑信托制度在我國(guó)的系統(tǒng)性構(gòu)建。對(duì)于此，我國(guó)遺囑信托制度將在未來(lái)逐步成為一個(gè)借鑒域外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，與我國(guó)民法理念相契合，與相待商業(yè)手段相結(jié)合，與我國(guó)實(shí)際國(guó)情和社會(huì)特色相符合的制度體系。

參考文獻(xiàn)

[1]趙廉慧：《我國(guó)遺囑繼承制度背景下的遺囑信托法律制度探析》，載《法學(xué)雜志》2016年8期，第80頁(yè)。

[2]費(fèi)安玲：《羅馬繼承法研究》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第259頁(yè)。

[3]張軍建：《信托法基礎(chǔ)理論研究》，中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社2009年版，第2頁(yè)。

[4][英]巴里·尼古拉斯：《羅馬法概論》黃風(fēng)譯，法律出版社 2010年版，第 250頁(yè)。

[5]高凌云：《被誤讀的信托—信托法原論》，復(fù)旦大學(xué)出版社 2010 年版，第 18 頁(yè)。

[6]顧栗：《日本人熱衷生前立遺囑》，載《比較法研究》2014年12期，第76頁(yè)。

[7]張軍建：《信托連續(xù)受益人制度》，載《湖南大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版）2011年第4期，第47頁(yè)。

[8]焦洪濤、郭輝：《我國(guó)信托成立要件規(guī)定的不足及完善》，載《經(jīng)濟(jì)論壇》2012年第2期，第22頁(yè)。