姚 荔

(西安圖書館，陜西西安 710018)

當(dāng)今隨著計算機、信息技術(shù)的迅猛發(fā)展，人們相互之間交流的途徑、獲取信息的方式都在發(fā)生著深刻的變化，有些甚至是顛覆性的改變。2012年8月23日推出的微信公眾平臺因擁有實時交流、消息發(fā)送、素材管理等功能，能夠提供即時性、便捷性、互動性和參與性等特征的服務(wù)，迅速被人們接受和喜愛。具體表現(xiàn)在：一是用戶群體眾多。《第44次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》中報道，截至2019年6月我國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)8.54億，較2018年底增長2598萬，互聯(lián)網(wǎng)普及率達(dá)61.2%，較2018年底提升1.6個百分點。[1]二是關(guān)聯(lián)度高。微信可通過QQ好友、手機通訊錄成為微信朋友，也可以通過搖一搖、掃一掃、雷達(dá)等方式添加，既可以視頻聊天也可群聊。三是交互界面友好。作為一款跨平臺的通訊工具，支持單人多人參與，實時在線多媒體互動。四是成本低。微信號可以在線申請，每年只需繳納很少的費用。正是基于微信公眾平臺能提供這種無障礙溝通和互動信息交流的巨大優(yōu)勢和強大功能，正好契合了公共圖書館服務(wù)的特性和本質(zhì)，也就當(dāng)然地成為了公共圖書館提高和改善服務(wù)內(nèi)容，增加服務(wù)項目改善服務(wù)方式，提供線上服務(wù)和宣傳圖書館的一個重要媒介平臺和窗口。

1 公共圖書館微信公眾號

2013年8月5日，微信公眾平臺升級，分成訂閱號和服務(wù)號兩種帳號類型。服務(wù)號側(cè)重用戶服務(wù)，只是單向地向用戶提供信息和資訊，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛很少涉及。訂閱號是為用戶提供一種新的信息傳播方式，實現(xiàn)更好的溝通與管理。山東省圖書館編寫的《全國公共圖書館微信微博監(jiān)測月報》顯示，截至2019年9月，納入監(jiān)測的公眾號總數(shù)350個，包括43個國家級省級館，307個副省級及地市級館，其中國家級省級館以及15個副省級公共圖書館都建有本館的微信公眾號且采用訂閱號居多。公共圖書館訂閱號作為公共圖書館信息發(fā)布和傳播平臺，每天都會發(fā)送文章或圖文宣傳資料，在向公眾發(fā)布內(nèi)容時如果稍有不慎或疏忽就有可能造成對他人知識產(chǎn)權(quán)的侵犯，從而引起相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)方面的糾紛。近幾年關(guān)于這方面的侵權(quán)案件也多有發(fā)生，應(yīng)該引起公共圖書館界的重視和警醒。

2 公共圖書館訂閱號涉及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題解析

公共圖書館訂閱號在實際運營過程中遇到的侵權(quán)糾紛，主要涉及知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象，即注冊商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)和專利權(quán)等，專利侵權(quán)幾乎不會牽涉到。也就是說公共圖書館訂閱號僅只涉及到知識產(chǎn)權(quán)中的商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)的侵權(quán)問題。

2.1 公共圖書館訂閱號侵犯商標(biāo)權(quán)

商標(biāo)(trade mark)是一個專門的法律術(shù)語。品牌或品牌的一部分在政府有關(guān)部門依法注冊后，稱為”商標(biāo)”，注冊商標(biāo)是在政府有關(guān)部門注冊后受法律保護(hù)的商標(biāo)，注冊者享有專用權(quán)。商標(biāo)不僅僅在于符號的創(chuàng)造性，還在于使用過程中所蘊含的社會和經(jīng)濟(jì)價值。而公共圖書館在設(shè)計本館訂閱號LOGO及訂閱號命名時，就有可能會觸及訂閱號侵犯商標(biāo)專用權(quán)問題。

2.1.1 公共圖書館訂閱號命名侵權(quán)

公共圖書館訂閱號由微信標(biāo)識、微信名稱和微信號構(gòu)成。微信號必須是全平臺唯一的，不能與平臺的其他個人公眾號的微信號重復(fù)，會由系統(tǒng)控制提示，設(shè)置成功后立即生效，不存在侵權(quán)問題。在進(jìn)行微信標(biāo)識LOGO設(shè)計和微信名稱命名時，首先要注意設(shè)計要規(guī)范，命名要合規(guī)。一個好的LOGO標(biāo)識和命名不僅可以提升公眾號的辨識度和可信度，同時也是本館人文素養(yǎng)的一種外在呈現(xiàn)，體現(xiàn)圖書館獨特的特性和氣質(zhì)。因此在設(shè)計命名時要杜絕出現(xiàn)侵權(quán)現(xiàn)象發(fā)生，不能侵犯他人的商標(biāo)專用權(quán)。比如：不能使用同他人相似、近似或神似的LOGO誤導(dǎo)他人，不能使用他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的商品圖片作為本館訂閱號的頭像、昵稱，訂閱號名稱中不能含有已被保護(hù)品牌名稱，比如：海爾、聯(lián)想、百度、騰訊等。也要避免用本館名稱的簡稱，以免混淆。微信名稱也不能用大家耳熟能詳?shù)母咝ＣQ簡稱及其外文縮寫，如“師大”“南大”和“交大”等，以免引起公眾誤讀和歧義，產(chǎn)生不必要的糾紛。

2.1.2 公共圖書館訂閱號內(nèi)容侵權(quán)

公共圖書館訂閱號每天發(fā)布的信息內(nèi)容，包括文章、消息、圖片、音視頻類等信息作品也要注意不能涉嫌侵害他人商標(biāo)專用權(quán)。

2.2 公共圖書館訂閱號侵犯著作權(quán)

公共圖書館訂閱號自身就是一個傳播平臺，每天都會發(fā)布原創(chuàng)的文章、圖片、配圖和視頻資料。根據(jù)“《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第二條：著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。”按照立法宗旨和精神，顯然公共圖書館訂閱號里原創(chuàng)的大量文字、信息資料等是符合《著作權(quán)法》中“作品”的構(gòu)成要件，在法律上也就構(gòu)成了著作權(quán)法律保護(hù)的客體，都是可能被侵犯的對象，是一種新興的著作權(quán)載體。

2.2.1 未經(jīng)許可未支付報酬轉(zhuǎn)載

這種轉(zhuǎn)載指公共圖書館訂閱號明知或應(yīng)該知道是他人的原創(chuàng)作品，卻不征得原作品著作權(quán)人的同意或許可轉(zhuǎn)載他人作品并不支付報酬的行為。表現(xiàn)為：一是對他人原創(chuàng)微信公眾平臺作品直接去掉水印，刻意隱去文章的來源與出處，或者是直接復(fù)制他人作品發(fā)布在自己的訂閱號上又不注明出處和原作者。二是在自己的訂閱號上發(fā)布傳統(tǒng)媒體上的作品。比如將某一期刊上刊登的作品直接在自己的訂閱號上發(fā)布，并未告知原作者也沒有給付任何酬金。三是不注明作者及作品來源或另署姓名未經(jīng)授權(quán)轉(zhuǎn)載他人作品。

2.2.2 未經(jīng)許可改動作品內(nèi)容并發(fā)布

公共圖書館訂閱號時常會發(fā)布一些經(jīng)過選擇或編排，摘編、摘錄、整合他人一篇或多篇文章片段形成為一篇文章的情況，總給人熟識的感覺，這樣做就有可能會侵犯原作品的匯編權(quán)。對原作品進(jìn)行選擇或編排是要事先征得原作者許可，同時還要注明作品的標(biāo)題和來源，如果將作者的作品未經(jīng)允許或授權(quán)進(jìn)行改動和摘錄并發(fā)表在自己的訂閱號上這樣做實際上是侵犯了原作者的改編權(quán)。如果是在征得原作者的同意后并在原作品的基礎(chǔ)上加上了自己的智力創(chuàng)作且具有創(chuàng)新性，在這種情況下新作品就會因獨創(chuàng)性而獲取新的獨立的著作權(quán)，從而也會獲得保護(hù)。因此，訂閱號在摘編他人作品時一定要事先取得原作者的允許或授權(quán)并支付相應(yīng)的報酬，否則就是侵權(quán)行為。

2.2.3 未經(jīng)許可設(shè)置網(wǎng)絡(luò)鏈接服務(wù)

近幾年公共圖書館訂閱號提供鏈接服務(wù)是否認(rèn)定為侵權(quán)占了我國圖書館著作權(quán)糾紛案件的大多數(shù)，現(xiàn)實法院判例中時常會呈現(xiàn)出同是公共圖書館相同的服務(wù)行為卻承擔(dān)了相左的法律責(zé)任，雖然可以通過技術(shù)手段來驗證公共圖書館僅提供的是鏈接服務(wù)，而不是提供內(nèi)容服務(wù)。[2]但現(xiàn)實卻是不同的法院判定的結(jié)果竟然大相徑庭，有不少案例是判定公共圖書館構(gòu)成侵權(quán)，甚至還要承擔(dān)賠償責(zé)任。這就給公共圖書館一個啟示和可供借鑒的經(jīng)驗教訓(xùn)。[3]為了杜絕和避免此類情況的再度發(fā)生，公共圖書館在訂閱號上設(shè)置有關(guān)鏈接時一定要事先征得他人同意或支付相應(yīng)的報酬，以免引起不必要的法律糾紛。同時作為公共圖書館在遇到網(wǎng)絡(luò)鏈接服務(wù)侵權(quán)訴訟時，一方面要積極配合法院調(diào)查取證，提供有關(guān)證據(jù)履行法定義務(wù)，另一方面在日常工作中也要注重收集和歸納相關(guān)技術(shù)數(shù)據(jù)和證據(jù)以自證清白。

3 公共圖書館微信公眾號侵犯知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)對策略

3.1 熟悉微信公眾號法律法規(guī)及有關(guān)規(guī)定

在實踐中，要學(xué)習(xí)理解三個層面的有關(guān)規(guī)定。

首先，我國現(xiàn)行規(guī)范微信公眾號的法律法規(guī)。目前主要有：(1)《中華人民共和國著作權(quán)法》。訂閱號上每天發(fā)布信息和作品是通過網(wǎng)絡(luò)來實現(xiàn)的，訂閱用戶也是通過網(wǎng)絡(luò)打開微信獲得資訊的。因此，訂閱號發(fā)布信息和作品是網(wǎng)絡(luò)信息傳播行為，訂閱號應(yīng)該享有著作權(quán)法規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。(2)既然已經(jīng)認(rèn)定微信公眾號推送消息是網(wǎng)絡(luò)信息傳播行為，當(dāng)然要受2006年7月1日實施的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的規(guī)制。(3)2010年7月1日施行的《侵權(quán)責(zé)任法》。以上這些是我國現(xiàn)行法律對涉及公共圖書館微信訂閱號的法律規(guī)定。只有將這些法律法規(guī)的內(nèi)涵和外延理解厘定清楚，在法律框架內(nèi)進(jìn)行公眾號運作，才能在實際的工作中做到不觸犯或有效規(guī)避，避免侵權(quán)情況發(fā)生。

其次，了解騰訊公司對微信管理的一系列具體措施。騰訊公司為了微信公眾平臺的管理和運行，制定了《騰訊協(xié)議》《騰訊微信軟件許可及服務(wù)協(xié)議》《微信公眾平臺服務(wù)協(xié)議》等協(xié)議，這一系列措施就在于讓微信訂閱號參與的各方更加明了地理解和遵守有關(guān)規(guī)則和規(guī)定。公共圖書館訂閱號必須在這樣的一個規(guī)制下有效運行，才能不發(fā)生侵權(quán)狀況。

第三，明確公共圖書館微信公眾號各個服務(wù)主體之間的法律關(guān)系，微信公眾平臺環(huán)境下著作權(quán)法律關(guān)系的主體可分為原創(chuàng)作者、訂閱號、用戶(公眾平臺用戶和一般用戶)和騰訊公司。訂閱號是傳播者；騰訊公司是網(wǎng)絡(luò)運營商承擔(dān)作品數(shù)據(jù)的存儲、搜索或者鏈接等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)；微信公眾號傳播的內(nèi)容是作品，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商、網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者和網(wǎng)絡(luò)用戶是網(wǎng)絡(luò)作品傳播的參與者，訂閱號、騰訊公司及用戶(公眾平臺用戶和一般用戶)依法負(fù)有保護(hù)著作權(quán)的義務(wù)，各個主體在著作權(quán)法律關(guān)系中所擁有的法定權(quán)利和所承擔(dān)的法定義務(wù)是不同的。公共圖書館應(yīng)該清楚明了自身在其中的角色定位及法律上的權(quán)利義務(wù)，只有這樣才能在有關(guān)侵權(quán)訴訟中占據(jù)主動，尋求突破口積極應(yīng)對和抗辯，使自己立于不敗之地。

3.2 收集保全證據(jù)

對于被起訴，公共圖書館應(yīng)該要能立即舉證，進(jìn)行積極抗辯。如果不能舉證，就會使自身處于非常不利的窘境?，F(xiàn)實中公共圖書館的許多判例，大多都是因為作為被告的公共圖書館無法舉證證明其行為的合法性而喪失了主動權(quán)最終導(dǎo)致了敗訴。同樣地侵權(quán)案件中公共圖書館要主張自己的權(quán)利時，“證據(jù)”同樣具有舉足輕重的作用。公共圖書館應(yīng)提高自我保護(hù)及維權(quán)意識，重視對相關(guān)證據(jù)的搜集、整理和存檔。一是要對有關(guān)的原始稿件、音像資料、協(xié)議、合同文本等完整保存妥善存檔。二是要熟悉證據(jù)保全申請程序，在訴訟發(fā)生時要懂得向公安機關(guān)、法院、公證機關(guān)申請保全證據(jù)。三是要開展自身證據(jù)保全工作，要會運用先進(jìn)的科技手段對證據(jù)進(jìn)行提取、恢復(fù)和拷貝，防止證據(jù)的滅失、不完整、被篡改、被刪除等情況的發(fā)生。

3.3 開展溝通談判

公共圖書館一旦發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對其作品進(jìn)行了刪除，或網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商斷開了該作品的鏈接這種情況，或者直接收到權(quán)利人口頭、電話、郵件、書面或法津文書時，公共圖書館首先立即要做的就是先行刪除或斷開對其作品的鏈接。其次，進(jìn)行自查自糾，同時與權(quán)利人進(jìn)行積極有效地溝通，了解掌握權(quán)利人的訴求和主張的權(quán)利，摸清情況后第一時間先道歉，爭取取得諒解。如達(dá)不成則要開展磋商談判，尋求解決方案，最終達(dá)成一個雙方都可接受和滿意的結(jié)果。同時還要做好輿情善后處理工作，在必要的前提下及時向公眾說明情況闡明事實，清除影響。

3.4 積極應(yīng)對訴訟進(jìn)行抗辯

如若雙方達(dá)不成和解協(xié)議就要采取法律途徑。抗辯又稱異議，是指對抗對方的請求理由?？罐q的功能在于延緩請求的行使或使請求歸于消滅。從過往公共圖書館涉及著作權(quán)侵權(quán)案例來看，在進(jìn)行訴訟時辯駁理由的多寡與充分常會對判決結(jié)果產(chǎn)生巨大的影響。公共圖書館在日常運營訂閱號時要注意變被動思維為主動思維，提高自身的法律認(rèn)知和運用能力，注重培養(yǎng)抗辯能力，在法律的框架下努力尋求更多的豁免例外。

目前公共圖書館用來抗辯的理由可以歸納為：(1)合法使用。對他人作品的合法使用，即轉(zhuǎn)載符合法律規(guī)定。包括以下3種情形：法定許可、授權(quán)使用和合理使用。法定許可和授權(quán)使用不存在任何使用上的法律瑕疵。對于合理使用則要辯證的來看待，需要把握一定的度和適用范圍，對于公共圖書館訂閱號的轉(zhuǎn)載行為，不可簡單地妄斷非合法使用就是侵權(quán)，而需要從使用人的主觀動機、使用作品的情形、用途、范圍、社會影響等等幾個方面來綜合考量和判定。此外，還需要認(rèn)定此種行為是否契合了著作權(quán)人的初衷，是否對著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益已造成了侵害。如果此行為符合著作權(quán)人的意思表達(dá)，也沒有造成經(jīng)濟(jì)損失，相反的反而有利于作品的傳播，擴大作者的知名度，社會反響也很好，針對這種情形就應(yīng)該認(rèn)定為合理使用。這種合理使用的情況也不應(yīng)構(gòu)成侵權(quán)。(2)針對目前絕大多數(shù)公共圖書館都采取托管方式，委托第三方管理和運營微信公眾平臺這種狀況，公共圖書館事先要同第三方管理者簽訂合同，約定由其承擔(dān)全部法律責(zé)任，并以此作為抗辯理由，當(dāng)然公共圖書館在這過程當(dāng)中也要盡到法定的合理注意義務(wù)，并配合調(diào)查取證。(3)公益性使用抗辯。公共圖書館是社會主義公共文化服務(wù)體系的重要組成部分，擔(dān)負(fù)著服務(wù)、推動、引導(dǎo)全民閱讀的重要任務(wù)。提高全民科學(xué)文化素質(zhì)和社會文明程度，傳承發(fā)展中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，消除信息鴻溝，保障公民基本文化權(quán)益是其使命。公共圖書館為了保存和研究文獻(xiàn)的需要，為了開展閱讀推廣的需要，在一定程度和范圍內(nèi)會使用、利用某一作品，此種行為是屬于公益用途和性質(zhì)的，不是以營利為目的的，也不應(yīng)該被認(rèn)定為侵權(quán)。

4 公共圖書館微信公眾號建設(shè)和展望

4.1 樹立強烈的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識

基于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的公共圖書館微信公眾平臺不可避免的會產(chǎn)生大量的知識產(chǎn)權(quán)糾紛問題，公共圖書館應(yīng)該樹立強烈的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，加強這一領(lǐng)域知識的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，在條件允許的情況下還可以成立專門的部門和機構(gòu)，負(fù)責(zé)處理和防犯研究，嚴(yán)格遵守國家的各項法律規(guī)定，確證自己不會侵犯知識產(chǎn)權(quán)。另一方面公共圖書館在推送自己的原創(chuàng)作品時，要具有強烈的自我保護(hù)意識建立維權(quán)防火墻，一旦發(fā)現(xiàn)自身的知識產(chǎn)權(quán)遭到侵犯，能有效利用法律武器和技術(shù)手段進(jìn)行維權(quán)行動，充分保障自己的合法權(quán)益不受侵犯。

4.2 加強技術(shù)監(jiān)管開展技術(shù)創(chuàng)新和應(yīng)用

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展使得人們更容易更便捷更低成本就能輕易獲得著作權(quán)資源，與之相對的就是著作權(quán)人維權(quán)的步履維艱。著作權(quán)人時常會受到舉證成本高、不易獲得、時間周期長、專業(yè)技術(shù)欠缺等各個因素的困擾，常常對侵權(quán)感到無助和無奈。面對這樣的狀況同樣地我們可以用技術(shù)手段來解決。網(wǎng)絡(luò)運營商可運用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新和應(yīng)用，加強對微信訂閱號的監(jiān)管，及時發(fā)現(xiàn)著作權(quán)侵權(quán)問題，運用新技術(shù)進(jìn)行證據(jù)保存和取證，遏制著作權(quán)侵權(quán)行為。也可進(jìn)行數(shù)字版權(quán)保護(hù)技術(shù)研發(fā)，應(yīng)用先進(jìn)數(shù)字技術(shù)來進(jìn)行微信公眾號版權(quán)保護(hù)，像運用數(shù)字加密技術(shù)、數(shù)字水印技術(shù)等。據(jù)文獻(xiàn)報道已經(jīng)有一種涉微信公眾號違法犯罪的自動取證方法?！霸摲椒▽⒕W(wǎng)絡(luò)爬蟲技術(shù)應(yīng)用到涉微信公眾號犯罪案件的取證中，自動登錄微信公眾號后臺，利用網(wǎng)絡(luò)爬蟲獲取目標(biāo)公眾號的所有文章標(biāo)題與地址，結(jié)合網(wǎng)頁截屏技術(shù)自動保存目標(biāo)文章內(nèi)容。實驗結(jié)果表明，該方法可以實現(xiàn)對微信公眾號文章的遠(yuǎn)程、自動取證。”[4]再如，北京東方雍和國際版權(quán)交易中心開發(fā)了一款“版權(quán)印”的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品，該產(chǎn)品可在權(quán)利人發(fā)布作品的同時將“版權(quán)印”授權(quán)鏈接跟著發(fā)布，使作品自帶在線授權(quán)功能。在設(shè)置授權(quán)時，權(quán)利人可以選擇免費授權(quán)，也可以選擇收費授權(quán)。如果設(shè)置為收費授權(quán)，則轉(zhuǎn)載該帶版權(quán)印作品時，使用方需要支付費用?！鞍鏅?quán)印”滿足了作者便于授權(quán)、使用者便于取得授權(quán)的要求，有利于保護(hù)數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化環(huán)境中的作品，促進(jìn)版權(quán)流通。[5]

4.3 建立微信著作權(quán)集體管理制度

對于微信公眾號，可以嘗試開展委托微信平臺對微信公眾號上的作品進(jìn)行“一攬子許可形式”的集體管理模式。[6]只要是微信上享有著作權(quán)的作品，自動加入平臺的集體管理組織，除自己聲明外，一般默認(rèn)平臺對其作品進(jìn)行管理。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下利用這一制度，使用者可以便捷、合法地使用作品，同時著作權(quán)人也可以充分維護(hù)自身的權(quán)益。