王從才

(江蘇建筑職業(yè)技術(shù)學院 江蘇 徐州 221116)

2019年末，武漢爆發(fā)新型冠狀病毒肺炎疫情，為防控疫情傳播，武漢實行封城,各地政府紛紛啟動公共衛(wèi)生事件一級響應(yīng)，出臺非緊要工種2020年春節(jié)后延遲復工的政策。這將勢必造成建設(shè)項目停工、延誤工期，并由此導致項目建設(shè)工期延誤帶來的材料費、人工費的增加以及防疫措施的投入，建設(shè)成本的增加已經(jīng)不可避免。

1 新型冠狀病毒肺炎疫情事件的法律性質(zhì)屬于不可抗力

關(guān)于不可抗力的范圍，國際上并無統(tǒng)一的解釋，當事人雙方在合同訂立時可自行商定。我國《民法通則》及《合同法》對“不可抗力”有一個概括的解釋：是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。但事件是否屬于“不可抗力”更多地要看承發(fā)包雙方合同約定。合同約定一般有概括式、列舉式和綜合式三種方法。概括式一般只對“不可抗力”范圍做籠統(tǒng)規(guī)定;列舉式一般是將“不可抗力”事件逐一列出;綜合式是將以上兩種方式相結(jié)合，對可能發(fā)生的“不可抗力”事件(如戰(zhàn)爭、地震、暴風雨、雪等)列出的同時，再加上“以及雙方認可的其他不可抗力事件等”的文句。我國住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部和工商行政管理總局聯(lián)合制定的建設(shè)工程施工合同示范文本，就是按綜合式約定。文本通用條款17.1規(guī)定：不可抗力是指合同當事人在簽訂合同時不可預見，在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災(zāi)害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款中約定的其他情形。

新型冠狀病毒肺炎疫情事件可以參考2003年“非典”疫情事件?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》(法〔2003〕72號)規(guī)定：“因政府行為導致合同疫情期間當事人無法復工或合同不能履行的，應(yīng)按照不可抗力的相關(guān)規(guī)定處理”。

2020年1月30日,新型冠狀病毒肺炎疫情事件已被世界衛(wèi)生組織認定為突發(fā)公共衛(wèi)生事件，該事件屬于社會性突發(fā)狀況，具有不可預見、不可克服、不可避免等特點，符合我國《民法總則》《合同法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，其性質(zhì)屬于我國法律上規(guī)定的不可抗力事件。

2 新型冠狀病毒肺炎疫情事件對建設(shè)工程項目成本增加的相關(guān)因素分析

為防控新型冠狀病毒肺炎傳播，武漢實行封城，各地政府啟動公共衛(wèi)生事件一級響應(yīng)，出臺非緊要工種2020年春節(jié)后延遲復工的政策。工期延誤是必然的，但延誤工期是否造成建設(shè)項目損失和成本增加，這些延誤損失和具體成本增加一般要看合同約定及延誤工期對建設(shè)項目的實際影響。

2.1 延誤工期對建設(shè)工程項目合同違約的賠償?shù)瘸杀驹黾?/h3>

國際咨詢工程師聯(lián)合會(FIDIC)合同約定：如果承包商未能遵守“竣工時間”，承包商應(yīng)為此違約向雇主支付誤期賠償費。英聯(lián)邦合同審定聯(lián)合會(Joint Contracts Tribunal)約定：如承包人未能在指定的日期竣工，承包人應(yīng)向業(yè)主支付規(guī)定拖期違約賠償金。我國的《建設(shè)工程施工合同示范文本》規(guī)定：“因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的，承包人承擔違約責任”。延誤工期賠償金額的約定，國內(nèi)常用的方法一般是以標的金額為基數(shù)乘以約定的百分比，作為每一天延誤的違約金。

同時增加項目管理公司、項目監(jiān)理公司等單位的管理費用；各項保險費的增加及銀行履約保證期的延長；新型冠狀病毒肺炎疫情事件發(fā)生后，因工程延期導致投入資金的占用時間延長等財務(wù)成本增加。

2.2 建設(shè)工程項目復工后為減少延期而趕工期的成本增加

在建筑市場沒有了土地紅利，沒有了高額凈利率的房地產(chǎn)商，更多地考慮資金時間成本，從資金快速周轉(zhuǎn)要效益，因此建設(shè)項目各環(huán)節(jié)關(guān)聯(lián)性較強，某一環(huán)節(jié)滯后，就有可能影響全局。由于現(xiàn)在社會是合約社會，任一環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，就有可能牽涉多方合同索賠問題。從某種意義來說，建設(shè)項目任一方增加投資，都會壓縮房產(chǎn)開發(fā)商的利潤空間。為了減少合同索賠，爭取最大利益，工期拖后復工，各方都會努力為減少損失而趕工期，從而增加人、材、機的投入，改變施工工藝方法，增加夜間施工、冬雨季施工，增加監(jiān)管人員等，相應(yīng)的措施費用、管理費用等成本也會增加。

2.3 建設(shè)工程項目復工后因新型冠狀病毒肺炎疫情防控成本增加

新型冠狀病毒肺炎疫情事件發(fā)生后，各地政府結(jié)合本地疫情實際，提出各建設(shè)項目復工時間，并對各建設(shè)項目的疫情控制提出要求。建設(shè)工程項目復工后應(yīng)額外增加成本如下：

(1) 人工費增加，分次分批復工、返工人員隔離等措施導致的增工降效；因疫區(qū)人員的隔離、交通、食宿等原因，工人來源短缺，人工費上調(diào)等。

(2) 材料機械費增加，新型冠狀病毒肺炎疫情事件發(fā)生后材料設(shè)備等供貨困難,成本增加。

(3) 措施費增加，新型冠狀病毒肺炎疫情后為復工、趕工單次投入設(shè)備、設(shè)施及材料費用等如口罩、測溫儀器、消毒、隔離等疫情防控設(shè)備及設(shè)施。

(4) 管理費增加，現(xiàn)場管理措施升級，人員投入增加等。

3 承包方對建設(shè)工程項目成本增加做好索賠管理

新型冠狀病毒肺炎疫情事件具有不能預見、不能避免且不能克服的特點，屬于不可抗力。受新型冠狀病毒肺炎疫情影響建設(shè)工程增加的成本，根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，可以部分或者全部免除責任。但是新型冠狀病毒肺炎疫情是否導致承包人被免除責任，應(yīng)根據(jù)合同的簽訂時間、進度、工人的放假及復工情況、當?shù)匾咔閷β男许椖亢贤挠绊懠暗胤秸膹凸ひ蟮冗M行綜合分析認定。需以合同約定或法律規(guī)定為基礎(chǔ)，應(yīng)因時、因地、因事而定。目前我國工程建設(shè)基本都是以工程量清單計價方式簽訂工程合同，在《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》(GB 50500-2013)中也規(guī)定了不可抗力發(fā)生后，成本分攤原則及責任人的劃分，但并不是說有了規(guī)范及文件的規(guī)定，責任就可明確劃分，這還需要建設(shè)工程項目各參建方根據(jù)自己在合同中的權(quán)利義務(wù)，按一定程序進行索賠處理，否則，如過了索賠時效，有可能該對方承擔的成本要由己方承擔。

根據(jù)《合同法》第118條、最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》規(guī)定，工期的順延應(yīng)由承包單位按合同及有關(guān)規(guī)范文件約定程序進行舉證?！督ㄔO(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》(GB 50500-2013)規(guī)定承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當知道索賠事件發(fā)生后28 d內(nèi) ，向發(fā)包人提交索賠意向通知書，說明發(fā)生索賠事件的事由。承包人逾期未發(fā)出索賠意向通知書的，喪失索賠的權(quán)利；同時約定索賠應(yīng)按一定程序處理，如“承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當知道索賠事件發(fā)生后28 d內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28 d內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和(或)延長工期的權(quán)利”。因此在新型冠狀病毒肺炎疫情事件持續(xù)發(fā)展的情況下，承包人應(yīng)根據(jù)項目所屬地方政策防控要求、項目《施工合同》相關(guān)條款約定的步驟及時會同監(jiān)理人收集證明由新型冠狀病毒肺炎疫情事件所造成損失的關(guān)鍵證據(jù)，說明疫情引起阻礙的詳細情況，統(tǒng)計所造成的損失，并按合同約定的程序提交索賠意向通知和索賠報告，并特別注意每個步驟的時效及行為要求，如時間節(jié)點、步驟程序要求、資料要求、接收對象等，以確保索賠有效性。承包人提出的索賠意向書及索賠報告并非要使用“索賠”二字，可以是“關(guān)于新型冠狀病毒肺炎疫情事件損失情況匯報” “關(guān)于新型冠狀病毒肺炎疫情事件損失情況商榷函”“關(guān)于新型冠狀病毒肺炎疫情事件損失情況說明函”等，這樣既能起到索賠的效果，又比冷冰冰的“索賠”，多了一些人情味，使索賠更容易被支持，但內(nèi)容一定要將事由、費用金額、人員數(shù)量、設(shè)備數(shù)量、材料清單等描述清晰。

根據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》(GB 50500-2013)及《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)規(guī)定，因不可抗力因素造成的損失和費用增加，合同有約定的嚴格按照合同執(zhí)行，合同沒有約定的，可根據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》由發(fā)承包雙方按以下原則承擔。

(1) 因新型冠狀病毒肺炎疫情事件導致施工企業(yè)停工停產(chǎn)引起工期延誤的應(yīng)當順延工期，免除其因工期延誤的違約責任。由此導致承包人停工的費用損失由發(fā)包人、承包人合理分擔。

(2) 因新型冠狀病毒肺炎疫情事件導致施工企業(yè)停工停產(chǎn)期間，承包人應(yīng)發(fā)包人要求留在施工場地的必要管理人員及保衛(wèi)人員費用由發(fā)包人承擔。

(3) 人工單價作為政策性調(diào)整的內(nèi)容，風險應(yīng)由發(fā)包人承擔。

(4) 設(shè)備材料價格的風險，原合同中未約定調(diào)整辦法或原調(diào)整辦法明顯有失公平的，發(fā)承包雙方應(yīng)根據(jù)實際情況及市場因素，按公平原則，簽訂補充協(xié)議，合理確定材料設(shè)備價格調(diào)整辦法。如果新型冠狀病毒肺炎疫情期間已經(jīng)運到項目現(xiàn)場的材料設(shè)備受到一些不可避免的損害消耗，由發(fā)包人承擔。

(5) 承包人自己的施工機械設(shè)備損壞及工地上的周轉(zhuǎn)材料、腳手架、機械的租賃等費用及停置臺班費用的損失，應(yīng)由承包人承擔。

(6) 因新型冠狀病毒肺炎疫情事件導致發(fā)承包雙方人員傷亡應(yīng)由其所在單位負責，疫情期間如有人感染，醫(yī)治費用應(yīng)各自承擔。

(7) 工程復工所需清理、修復費用，應(yīng)由發(fā)包人承擔。

(8) 復工后建設(shè)單位需趕工的，費用由建設(shè)單位承擔；如建設(shè)單位無趕工要求，承包單位自行趕工的成本增加，由承包單位承擔。

(9) 復工后的發(fā)承包單位人員的防疫措施費，由發(fā)承包單位自行承擔。

4 承包方對建設(shè)工程項目成本增加的索賠案例

某高校教學樓30 000 m2，由某甲公司承建，合同工期400 d，開工日期為2019年5月28日。某甲公司2020年春節(jié)假期為2020年1月17日-2020年2月10日。新型冠狀病毒肺炎疫情發(fā)生后，某甲公司根據(jù)當?shù)卣呔駴Q定某高校教學樓工程視疫情進展情況不早于2020年3月6日開工。為此，甲方向某高校提出索賠清單為：①順延工期49 d；②停工期間管理、安保人員費用800元/(d·人)×4人×49 d=156 800元；③復工后所需人工費上調(diào)10%、材料費上調(diào)5%；④腳手架、機械設(shè)備等租賃費用5 000元/d×49天=245 000元；⑤工程復工所需清理、修復費用5 000元；⑥復工后的人員的防疫措施費30元×200人×165 d=99萬元。

某高校教學樓基建管理人員收到索賠清單后，和監(jiān)理人員一塊研讀《工程合同》及《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》后認為：施工方索賠事項中的“①順延工期49 d”應(yīng)扣除其春節(jié)放假時間24 d，同意工期順延25 d；“②停工期間管理、安保人員費用”也應(yīng)扣除春節(jié)放假時間，同意索賠金額為800元/(d·人)×4人×25 d=80 000元；“③復工后所需人工費上調(diào)10%，材料費上調(diào)5%”無根據(jù)，因為工程主體已完工，只剩裝修階段，根據(jù)合同可調(diào)價材料如鋼材、水泥等后期已無需求，故不同意其材料上調(diào)申請，后期人工費可按政府指導價上調(diào)；“④腳手架、機械設(shè)備等租賃費用”為措施費用，風險應(yīng)由承包方承擔，不同意索賠；同意“⑤工程復工所需清理、修復費用5 000元”； “⑥復工后的人員的防疫措施費”中應(yīng)扣除監(jiān)理及甲方管理人員10人，每人防疫措施費按政府指導價執(zhí)行，但不高于每人30元。

5 結(jié)束語

新型冠狀病毒肺炎疫情屬于不可抗力事件，項目各參建方在響應(yīng)政府號召，防范疫情傳播的同時，應(yīng)做好工程損失的詳細記錄，積極做好證據(jù)收集保存工作，注意不可抗力相關(guān)權(quán)益主張的舉證，同時采取合理措施應(yīng)對以避免損失進一步擴大，避免因此引起發(fā)包人向承包人提出反索賠，以期爭取從公平角度來減少公司不必要的損失，保障公司利益最大化。