謝蔚

[摘 要] ?奩產(chǎn)（嫁妝）制度是中國古代婚姻財產(chǎn)制度的一項重要組成部分，設(shè)立嫁妝原初之目的更多地是對不享有分家析產(chǎn)之權(quán)的女性以一定的財產(chǎn)補償、保障女子在夫家的家庭地位以及避免女子因婚姻關(guān)系的解除而生計艱難。現(xiàn)代嫁妝婚俗又具備了原生家庭對婚姻關(guān)系持續(xù)期間的新生家庭的經(jīng)濟支持功能。在歷史的演進過程中嫁妝制度逐步衍入于新的婚姻財產(chǎn)制度當(dāng)中，按照我國的歷史傳統(tǒng)以及實踐的需求，嫁妝制度存在規(guī)范的必要性。在《民法典》中應(yīng)當(dāng)吸收現(xiàn)有《〈婚姻法〉司法解釋》中關(guān)于婚約財產(chǎn)的規(guī)定，并按照贈與嫁妝的時間、贈與物的具體類別進行細(xì)化規(guī)定。

[關(guān)鍵詞] ?奩產(chǎn); 嫁妝; 婚約財產(chǎn); 民法典編纂

[中圖分類號]? D923.9??? [文獻標(biāo)識碼] A?? [文章編號] 1008—1763（2020）02—0140—06

Historical Evolution of Chinese Traditional

Dowry and Its Contemporary Value

XIE? Wei

（School of Law， Xiangtan University，Xiangtan 411105，China）

Abstract： The Chinese traditional dowry is an important part of the ancient Chinese marriage and property regime. The original purpose of setting up the dowry was to compensate women who did not have the right to separate the property， and to protect the women s family status and avoiding women's difficult livelihoods due to dissolution of marriage. Modern dowry marriage custom also has the function of financial support from the original family to the new family during the existent of the marriage relationship. In the course of historical evolution， the dowry regime gradually evolved into the modern marriage property regime. According to China's historical tradition and practical needs， the dowry regime has the necessity to be normalized. The recent "Civil Code" should incorporate the provisions of the existing "Judicial Interpretation of the ‘Marriage Law "on engagement property， and make detailed provisions according to the time of donation of the dowry and the specific types of bestowal.

Key words： ?Chinese traditional dowry; dowry; engagement property; codification of the Civil Code

從古至今，陪贈嫁妝與給付彩禮一直是我國較為普遍的婚嫁習(xí)俗。并且隨著社會分工逐漸明確、經(jīng)濟的不斷發(fā)展、男女平權(quán)等社會大環(huán)境的變化，加之獨生子女適婚年齡的到來，女方家庭提供的嫁妝數(shù)額有逐年提升的趨勢，這種趨勢在一些經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)尤為明顯 [1]，由此也產(chǎn)生了一系列社會問題以及關(guān)于婚約財產(chǎn)的實務(wù)糾紛。而嚴(yán)格來講，婚約財產(chǎn)是男女雙方及其親屬因婚姻而贈與男女雙方或雙方親屬的財產(chǎn) [2]，應(yīng)當(dāng)包括通常我們所說的“嫁妝”和“彩禮”。但我國關(guān)于婚約財產(chǎn)之規(guī)范，只在《〈婚姻法〉司法解釋（二）》中對“彩禮”的返還作出相對完備的解釋，并未明確規(guī)定嫁妝的歸屬，學(xué)說也缺乏對嫁妝引發(fā)的法律問題的探討。而在考察中國裁判文書網(wǎng)中關(guān)于嫁妝的糾紛時，嫁妝因婚姻關(guān)系解除后的返還、婚姻關(guān)系存續(xù)期間女方原生家庭贈與財產(chǎn)的權(quán)利歸屬等問題普遍存在于司法判例的爭議焦點當(dāng)中。也從實踐中反映出與“彩禮”具有同等歷史傳統(tǒng)的“嫁妝”婚俗亟需實證法之規(guī)范。因而需要轉(zhuǎn)變角度，從中國傳統(tǒng)的奩產(chǎn)制度（嫁妝）的歷史發(fā)展、社會倫理基礎(chǔ)的變化等角度來了解嫁妝這一婚俗現(xiàn)象存在的歷史文化基奠、其在現(xiàn)代社會存在的規(guī)范價值以及它在民法典中的應(yīng)然構(gòu)建。

一 奩產(chǎn)制度之源起

（一）作為古代“婚意”成就要素之奩產(chǎn)

中國古代的嫁妝又稱“奩產(chǎn)”“妝奩”?！皧Y”最早寫作“籨”，按照《說文解字》中的解釋：“鏡籢也，俗做奩……盛香器也”，原指古代女子的梳妝盒，后引申為女子嫁妝之意。奩產(chǎn)制度起源于先秦時期奴隸主貴族女子的媵婚，并隨著聘娶婚的發(fā)展成為中華民族重要的婚嫁習(xí)俗。媵，陪送也，媵婚始于商代，盛于春秋，是奴隸貴族間的婚姻現(xiàn)象，諸侯女子的婚嫁須陪送一定的媵妾、媵臣及媵器。 [3]媵婚在眾多史書中都有記載，早期的媵婚甚至不僅涉及財產(chǎn)關(guān)系，例如《呂氏春秋》記載商之開國重臣伊尹是作為媵臣陪嫁于湯 [4]?！对娊?jīng)》中也有描繪西周分封韓之國君娶妻之盛況，韓侯到未來岳父的封地迎親，多輛四馬八鑾的車輛熙熙攘攘，女方陪嫁之媵妾也多不 勝數(shù) [5]。

隨著西周、春秋時期的聘娶婚制度出現(xiàn)，原只出現(xiàn)于貴族婚嫁習(xí)俗中的奩產(chǎn)、聘禮漸漸普及于庶民。《周禮·地官·媒氏》記載：“凡嫁子娶妻，入幣純帛無過五兩”、“天子加以大璋，諸侯加以谷圭，庶人則用緇帛” [6]，即娶妻所付的聘禮規(guī)格統(tǒng)一為彩絲五兩，天子另外加上玉璋，諸侯加上車馬和玉圭，平民則可用黑色布衣替代?！对娊?jīng)·衛(wèi)風(fēng)·氓》中“以爾車來，以我賄遷”也是對嫁妝這一婚俗的描繪，詩里提及的“賄”，即有奩產(chǎn)的意思。在娶聘婚制度中，是否具備父母之命、媒妁之言和聘財妝奩決定了婚姻是否成就。其中，聘財即 “六禮”中的納征，是古時婚約成立的標(biāo)志。收受聘禮前，男女雙方要謹(jǐn)守“男女大防”;收受聘禮后，對外男女雙方已經(jīng)可以以夫妻名義行事。妝奩與聘財雖均為婚約財產(chǎn)，但相較于聘財這一婚姻締結(jié)必備禮儀，奩產(chǎn)則仍是作為一般化的民間習(xí)俗而存在，具體的出資額度則由娘家自由把握。

（二）宗族家長制下奩產(chǎn)與夫家財產(chǎn)之混同

秦漢時期，原專屬于貴族間的奢靡婚嫁之風(fēng)，由于上行下效，使得婚禮重財逐漸成為整個社會的風(fēng)俗?；橐鲋毓默F(xiàn)象則不再是貴族或是富者專有，平民階層也有了重妝奩的風(fēng)氣?？疾鞚h代婚嫁的史料，其中厚嫁女重聘財?shù)挠涊d屢見不鮮。如《鹽鐵論·國病》中寫道漢代無論貧富在“厚嫁女”上都存在攀比心理，為女備嫁使得富人破產(chǎn)，窮人更是為此生計艱難 [7];又如《史記·司馬相如傳》記載卓文君的嫁妝包括了百名侍者、“百萬錢”以及一應(yīng)衣被財物，她因出嫁所帶走的家產(chǎn)規(guī)格甚至等同于家中男子的家產(chǎn)分成比例。

因婚約財禮的數(shù)額愈大，奩產(chǎn)的歸屬成為了婚姻家庭財產(chǎn)中的重要的問題。一方面，自春秋以來儒學(xué)家們建立的禮法強調(diào)宗法制，即“宗族一體”“家長制統(tǒng)治”“同居共財”。這些理念表現(xiàn)在儒學(xué)典籍《禮記》中有：“父母在，不敢有其身，不敢私其財” [8]、“子婦無私貨，無私畜，無私器，不敢私假，不敢私與。婦或賜之飲食、衣服、布帛、佩帨、茞蘭，則受而獻諸舅姑?！?[9]作為“子婦”即兒媳，既不能擁有個人財產(chǎn)，也無權(quán)自由支配家中財物，取得的“賜之之物”也要“獻諸舅姑”，即公婆?！稄埣疑綕h墓竹簡》中也有記載“女子為戶毋后而出嫁者，令夫以妻田宅盈其田宅?！?，即女子作為戶主出嫁后其田地納入夫家田宅中。另一方面，實踐也有將女子嫁妝區(qū)別于子孫別產(chǎn)的“私貨”，視婦女嫁妝獨立于家產(chǎn)的慣例，秦簡有間接的判例得以佐證：如《睡虎地秦墓竹簡·法律答問》有“‘夫有罪，妻先告，不收。妻媵臣妾、衣器當(dāng)收不當(dāng)？不當(dāng)收。” [10]強調(diào)了妻子的陪嫁媵臣妾衣器的所有權(quán)的獨特性，在沒罰家產(chǎn)時不同于夫家財產(chǎn)，不用被官府收走。漢代關(guān)于“棄妻，畀之其財。” [11] 也從側(cè)面佐證了奩產(chǎn)屬于妻子私產(chǎn)，相對獨立于家產(chǎn)。此外，還有女子利用嫁妝補貼生活，孝順舅姑，資助夫家的事例，也體現(xiàn)了女性具有一定的奩產(chǎn)支配權(quán)。由此可見，秦漢時期家長制下“共財”與“異財”的矛盾已初見端倪，但是這一時期主要還是以宗族式大家庭同居共財為主，女子因婚嫁帶入夫家的奩產(chǎn)并入夫家家產(chǎn)，僅擁有有限的所有權(quán)，在“離婚分家”時允許其帶走。

二 奩產(chǎn)制度之演進

（一）獨立于夫家家族財產(chǎn)的奩產(chǎn)初現(xiàn)

魏晉至唐初期，在嫁娶上繼承了前代重妝奩聘金的習(xí)俗，甚至盛行起了財婚。趙翼在《廿二史劄 記·財婚》中指出：“魏、齊之時，婚嫁多以財幣相尚，蓋其始高門與卑族為婚，利其所有，財賄紛遺，其后遂成風(fēng)俗，凡婚嫁無不以財幣為事，爭多競少，括不為怪也?！?[12]到了唐代中后期，因科舉制發(fā)展，承自魏晉時期的門第觀念受到?jīng)_擊，“當(dāng)門第失去了它在婚姻交易中的分量時，嫁妝就自然成了婚姻組合中的一個重要環(huán)節(jié) [13]?！痹偌由稀安抛蛹讶恕被閼儆^的興起，出于與新興貴族（因科舉制獲得官職的士子）聯(lián)姻的需求，對嫁妝的重視從上至下影響了唐代社會的婚戀觀念。自此家族中有未婚女子則往往會為其準(zhǔn)備上豐厚的嫁妝，甚至有家族族規(guī)對族內(nèi)適婚女子的嫁妝數(shù)額進行規(guī)定，如“凡男女婚嫁之禮，（男）言定后用釧子一對，緋綠彩兩段，下餉錢五貫……女則銀十兩，錢三貫?！?[14]重嫁妝之風(fēng)盛起之下，未婚女性從家族分得確定的財產(chǎn)作為奩產(chǎn)甚至漸漸作為律令被固定下來。《開元令·戶令》規(guī)定：“兄弟亡者，子承父分（繼絕亦同）。兄弟俱亡，則諸子均分。其未娶妻者，別與聘財。姑姊妹在室者，減男聘財之半?！?[15] 這在保障女性奩產(chǎn)權(quán)的同時也進一步激化了前朝關(guān)于同居共財及別居異財?shù)拿?。一方面，唐代仍然禁止女性“蓄私財”，《唐律》中以“七出”中“盜竊” [16]限制女子財產(chǎn)權(quán)。社會上也極為推崇“夫妻一體”的婚姻觀念，鼓勵女性將財產(chǎn)貢獻于夫家?！短綇V記·費子玉》中有記載的“唐天年間，犍為參軍費子玉死后見到妻子，妻子要他還錢，子玉云：“夫用婦錢，義無還理” [17]。另一方面，唐代律法上也有將奩產(chǎn)獨立于家產(chǎn)的規(guī)定。《唐律疏議·戶婚》中“諸應(yīng)分宅及財物者，兄弟均分，妻家所得之財，不在分限;妻雖亡沒，所有資財及奴婢，妻家并不得追理。” [18]直接規(guī)定妻子娘家所得獨立于家族財產(chǎn)，分家時不分這部分財產(chǎn)。且唐仍延續(xù)了“棄妻，畀之其財”的規(guī)定，即婚姻關(guān)系結(jié)束后，女子可以帶走自己的陪嫁，甚至唐代還有休妻時給與一定贍養(yǎng)費的案例。 [19]

（二）大家族制瓦解背景下女性奩產(chǎn)支配權(quán)之 強化

宋朝沿襲了唐關(guān)于奩產(chǎn)的一系列規(guī)定并進一步細(xì)化。宋朝時也有立法保障未嫁女的奩產(chǎn)期待權(quán)?！睹珪星迕骷分杏涊d：“未嫁均給有定法。諸分財產(chǎn)，未娶者與聘財，姑姊妹在室及歸宗者給嫁資，未及嫁者則別給財產(chǎn)，不得過嫁資之?dāng)?shù)”、“在法，父母已亡，兒女分產(chǎn)，女合得男之半” [20]。宋朝由于宗族式家族合居逐漸瓦解，小家族制逐漸成為社會家庭制度主流，奩產(chǎn)的歸屬也成為分家時的焦點。一方面《宋刑統(tǒng)》延續(xù)了“妻家之財不在分限”，且宋代對奩田的過戶手續(xù)以及稅收進行了詳細(xì)規(guī)定以明確婦女的田產(chǎn)嫁妝即奩田的歸屬。宋徽宗有敕令：“凡民有遺囑并嫁女，承書令輸錢給印文憑?！?[21]宋朝時還出現(xiàn)了一眾婦女持有其奩產(chǎn)，并以自己名義典賣奩產(chǎn)的記載。 [22]另一方面，《宋史·食貨志》中也有記載：“女適人，以奩錢置產(chǎn)，仍以夫為戶?！庇纱丝梢?，自唐宋時起律法及社會文化上更強調(diào)“夫妻一體”而非家長制下的“同居共財”，奩產(chǎn)由“獻諸舅姑”轉(zhuǎn)變成“以夫為戶”，從家長支配下的家產(chǎn)中分離出來，成為了夫妻間特有財產(chǎn)，約定俗成由妻子支配。

明清時期繼承了前朝“厚于嫁女”的風(fēng)俗，尤其明朝時商品經(jīng)濟發(fā)展，獲得一定財富的商人往往企圖通過聯(lián)姻獲得社會地位的提升 [23]，這進一步影響了社會風(fēng)氣，至清時嫁女陪產(chǎn)之風(fēng)愈發(fā)攀比，中產(chǎn)之家也耗費大半家產(chǎn)，家境更差的家庭甚至要典賣產(chǎn)業(yè)。 [24]這一時期，一方面女性從家族所獲奩產(chǎn)愈多，且婚后對奩產(chǎn)的處分權(quán)也有所提升。明清小說以及一些史稿中多有女性自持奩產(chǎn)不用于家用，女性在遺囑中分配自己的奩產(chǎn)等事例?？梢娺@一時期，家庭觀念更盛，但女性在家族內(nèi)部的地位也有所提升。

隨著中國婚禮重財風(fēng)俗的發(fā)展，女子出嫁擁有一定妝奩的權(quán)利被立法得以確定。唐以前，雖常見描述厚嫁之風(fēng)的史料，但受限于較低的女性地位以及門當(dāng)戶對婚戀觀的影響，通常不發(fā)生階層流動，不同階層間也不通婚，在婚禮彩禮方面的社會矛盾尚不十分尖銳。唐朝科舉制的進一步完善，歷經(jīng)了世族門閥的衰落與寒門士子的崛起，推動了世家與寒門的聯(lián)姻，重嫁妝的風(fēng)氣盛起，再加上唐代女性地位上升，為減少“失婚”現(xiàn)象，立法者規(guī)定了女子有分原家之產(chǎn)而作為嫁妝的權(quán)利。這也是宗法制下大家庭逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)樾〖彝サ谋憩F(xiàn)。奩產(chǎn)所有權(quán)也從封建家庭中家長所支配的財產(chǎn)之一轉(zhuǎn)變?yōu)樾〖彝ブ蟹蚱揲g財產(chǎn)，并在風(fēng)俗上一般由妻子支配。宗法制的大家庭雖漸漸瓦解，但中國長期處于封閉的小農(nóng)經(jīng)濟，宗法社會相對穩(wěn)定，這一變化過程相對緩慢，具有家長權(quán)的封建小家庭長期存在。

三 近代西方法律思想的引入對奩產(chǎn)制度的沖擊

（一）清末民初立法進程中對傳統(tǒng)奩產(chǎn)制度的 摒棄

清末在編纂《大清民律草案》之初， 參與編纂的大臣們均主張以民事習(xí)慣調(diào)查作為該草案制定的基礎(chǔ)， 并希望盡量將本國民事習(xí)慣歸納、吸收入成文法，以此來保障該草案頒行以后能夠適應(yīng)我國社會的需要。而后，在制定民法典的過程中，也確實進行了大量的民間習(xí)慣調(diào)查工作，但在當(dāng)時的立法條件下，卻難以將之成文化。 [25]因此宣統(tǒng)三年完成的《大清民律草案》中幾乎沒有看到本國民事習(xí)慣對其產(chǎn)生了何種影響。不僅未對傳統(tǒng)奩產(chǎn)制度進行規(guī)定，甚至連整個婚約制度都未涉及。之后北洋政府制定的《民國民律草案》則尊重了我國關(guān)于婚約聘財?shù)攘?xí)慣，規(guī)定定婚因交換婚書或已納聘財而生效力。但南京國民政府于1930年施行的《中華民國民法》又再次摒棄了我國傳統(tǒng)的奩產(chǎn)聘財制度，轉(zhuǎn)而接受西方的婚姻契約理論，明確排除了婚約財產(chǎn)在法律上具有強制履行力，僅僅規(guī)定婚約解除時無過失方可以向過失方請求賠償。 [26]

（二）奩產(chǎn)制度被西方婚姻契約財產(chǎn)制所吸收

而后，由于西方法律思想引入中國，民國開始一系列婦女解放運動，婦女權(quán)利意識得以覺醒，傳統(tǒng)家庭模式中的男尊女卑的觀念受到?jīng)_擊，夫妻間平等觀念得到傳播。雖農(nóng)村內(nèi)地傳統(tǒng)宗族勢力仍存在，但在較開放的城市，接受新思潮的知識分子等青年人開始批判傳統(tǒng)婚姻制度，探索新的理想家庭模式。國民政府《民法親屬編》中規(guī)定了聯(lián)合財產(chǎn)制、共同財產(chǎn)制、統(tǒng)一財產(chǎn)制、分別財產(chǎn)制四大類財產(chǎn)制，其中法定財產(chǎn)制為聯(lián)合財產(chǎn)制。在聯(lián)合財產(chǎn)制中，奩產(chǎn)不屬于特有產(chǎn) [27]，規(guī)定其作為妻原有財產(chǎn)由夫代為管理，但丈夫無處分權(quán)，且負(fù)有報告其狀況的義務(wù);共同財產(chǎn)制中則規(guī)定，妻子的財物，除奩產(chǎn)等特有產(chǎn)外，均轉(zhuǎn)移于夫，妻只有固定價額之返還請求權(quán);分別財產(chǎn)制則無特有產(chǎn)設(shè)置，但直接保留了女子對奩產(chǎn)的所有權(quán)、管理權(quán)及使用收益權(quán)。 [28]沒有了家長權(quán)約束下的婚姻制度，隨著夫?qū)τ谄奚矸萆系闹淞p弱，夫?qū)τ谄拗敭a(chǎn)上的支配力亦隨之減弱，四種財產(chǎn)制對女性財產(chǎn)權(quán)約束力不相同，但都最低限度承認(rèn)女性擁有一定的財產(chǎn)權(quán)，即允許妻子保留嫁妝這一特有產(chǎn)。自此，提倡宗族家長制的封建倫理秩序逐漸崩潰，男女平權(quán)這一價值導(dǎo)向漸漸取代了自然法中的倫理秩序成為新的主導(dǎo)婚姻法的價值，主要表現(xiàn)為在婚姻中個人主義興起，家長制及夫妻間不平等被廢除。這點表現(xiàn)在家庭財產(chǎn)領(lǐng)域即立法上保障了女性對其陪嫁的奩產(chǎn)的權(quán)利，確定了女性相對獨立的財產(chǎn)地位。

社會變革，舊有的家庭倫理制度崩潰后，家庭法主導(dǎo)價值轉(zhuǎn)向了人權(quán)和基本權(quán)利。 [29]這一背景下，家庭法開始承認(rèn)女性的獨立地位，倡導(dǎo)男女平等，反映在家庭財產(chǎn)領(lǐng)域即確定減弱甚至取消丈夫?qū)ζ拮迂敭a(chǎn)的支配權(quán)，在夫妻共同財產(chǎn)上也強調(diào)夫妻雙方平等地享有所有權(quán)與處分權(quán)。奩產(chǎn)作為女性的婚前財產(chǎn)成為妻子個人財產(chǎn)，奩產(chǎn)制度融入現(xiàn)代婚約財產(chǎn)制度當(dāng)中。

四 我國現(xiàn)行嫁妝法律規(guī)制之評述

1950年頒布的《中華人民共和國婚姻法》受前蘇聯(lián)法律之影響，廢除了我國傳統(tǒng)的婚約聘財、奩產(chǎn)制度，規(guī)定“禁止任何人藉婚姻關(guān)系問題索取財物”，聘財、奩產(chǎn)都被斥為“封建陋習(xí)”，而到70年代又將批判的角度從“封建陋習(xí)”轉(zhuǎn)向為“剝削階級的舊習(xí)俗”。 [26] 1980年《婚姻法》及2001年的《〈婚姻法〉修正案》均保留了“禁止借婚姻索取財物”的規(guī)定，但修正案細(xì)化了關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)制的規(guī)定，區(qū)分了夫妻共同財產(chǎn)與個人財產(chǎn)，也正是夫妻間個人財產(chǎn)的承認(rèn)使得女方對嫁妝的所有權(quán)主張有了可適用之余地。2004年的《〈婚姻法〉解釋二》第22條規(guī)定：“當(dāng)事人結(jié)婚前，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對自己子女的個人贈與，但父母明確表示贈與雙方的除外。當(dāng)事人結(jié)婚后，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對夫妻雙方的贈與，但父母明確表示贈與一方的除外?！?011年，最高法院又發(fā)布了《〈婚姻法〉司法解釋三》，該解釋第7條規(guī)定：“婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外?！?/p>

按照以上之規(guī)范，贈與嫁妝如若為原生家庭在婚姻登記之前所為，則當(dāng)屬女方個人之財產(chǎn)，對于此，不管是理論還是實務(wù)當(dāng)中皆無甚爭議。如果贈與嫁妝為婚姻登記之后所為，相關(guān)司法解釋則只回應(yīng)了關(guān)于不動產(chǎn)贈與的爭議。2004年的《〈婚姻法〉解釋二》第22條這一司法解釋的出臺無疑是對婚約財產(chǎn)制度進行規(guī)范的一大進步，但劃分標(biāo)準(zhǔn)過于絕對。按照我國婚姻成立時間的確定原則，婚前婚后的界限當(dāng)以婚姻登記的時間為準(zhǔn)，而民間習(xí)慣中卻往往以婚禮慶典的時間為準(zhǔn)，以此來推斷贈與方（父母）是對一方還是雙方贈與的意思表示卻有不妥之處。再者，婚姻關(guān)系確定之后可能因工作調(diào)動、新添人丁等因素再進行購房置物之事也是常態(tài)，所以該司法解釋顯然沒能解決好諸如婚后購房之類的現(xiàn)實問題。因此，2011年，最高法院又發(fā)布了《〈婚姻法〉司法解釋三》，該解釋第7條進一步對婚后由一方父母出資的不動產(chǎn)贈與以產(chǎn)權(quán)登記為判斷標(biāo)準(zhǔn)進行推定，登記在出資人子女名下的，視為僅對自己子女一方的贈與;雙方父母都進行了出資，而產(chǎn)權(quán)只登記在一人名下的，視為子女按各自父母出資比例按份共有。關(guān)于原生家庭對子女的不動產(chǎn)贈與似乎已經(jīng)規(guī)定的較為完備，但對一些動產(chǎn)的贈與卻沒有加以規(guī)定，特別是像汽車、不屬于不動產(chǎn)登記范圍的“車庫、車位”以及名貴珠寶首飾等其他貴重物品，都是原生家庭特別是女方親屬對女子進行贈與的常見類型。這些都未被法律或司法解釋所規(guī)定，目前我們只能類推適用《〈婚姻法〉解釋二》第22條，但此條司法解釋前述之弊端在動產(chǎn)之適用時更為突出。

五 民法典時代“嫁妝”制度之立法反思

“法律規(guī)范的存在在于其效力;而法律規(guī)范的效力，雖然并不等于某些事實，但卻是以這些事實為條件的?！?[30]我們在考慮重構(gòu)“嫁妝”制度之時，必然是考慮到嫁妝問題仍是實踐中大量存在并將長期存在的婚俗現(xiàn)象，即有其存在之必要性?，F(xiàn)代女方原生家庭之贈與很多時候都不會以陪贈“嫁妝”之名或者以贈與“女方特有產(chǎn)”之名而為之。較為常見的是男方以“彩禮”之名對女方父母及（或）女方家庭的其他親屬進行婚前贈與之后，女方家庭再全額或者從中抽出部分甚至有的會再額外添加一部分作為“嫁妝”贈與女方或者新人夫妻雙方?，F(xiàn)今城市居民大多為獨生子女家庭，一般鮮見女方家庭索要純粹作為自己養(yǎng)育女兒的補償?shù)乃^“彩禮”;但在農(nóng)村地區(qū)，特別是多子女家庭，給付作為對女方原家庭純粹的經(jīng)濟補償性質(zhì)的“彩禮”尤為常見 [31]。

縱觀我國嫁妝（奩產(chǎn)）制度的歷史演進，設(shè)立嫁妝原初之目的更多地是對不享有分家析產(chǎn)之權(quán)的女性以一定的財產(chǎn)補償，或者換言之，為古代繼承權(quán)之代償;再者是通過保護女子對嫁妝的所有權(quán)，來保障女子在夫家的家庭地位以及避免女子因婚姻關(guān)系的解除而生計艱難。我國現(xiàn)有的嫁妝婚俗已經(jīng)大致剝離了繼承權(quán)代償之目的（功能），因為我國《繼承法》明確了男女之間享有平等之繼承權(quán)，但很多時候會因為父母通過遺囑排除了出嫁女子的繼承權(quán)而使該功能又時而“復(fù)辟”。因此，不管是中國古代的奩產(chǎn)制度，還是當(dāng)代的嫁妝婚俗，其主要之規(guī)范目的仍為保護女性在婚姻關(guān)系解除或因遺囑被剝奪繼承權(quán)時的財產(chǎn)權(quán)利，以保障女性的生存權(quán)益。除此之外，嫁妝在新時代又具備了其一些新的目的，即對婚姻關(guān)系持續(xù)期間的家庭的一種經(jīng)濟支持。但對于嫁妝及彩禮等婚約財產(chǎn)制度在《民法典婚姻家庭編（草案）》一、二、三審稿當(dāng)中都未體現(xiàn)。

按照十三屆全國人大二次會議記者會上人大法工委的答復(fù)，《民法典》完整稿應(yīng)當(dāng)會在今年召開的第十三屆全國人大三次會議進行審議。但《民法典》正式施行之后，原有的司法解釋是否繼續(xù)有效，還是規(guī)定僅與新的《民法典》相沖突的司法解釋才無效，官方并未明確。僅通過《民法總則》第10條規(guī)定之習(xí)慣淵源來調(diào)整普遍存在的嫁妝婚俗必然收效甚微 [32]。鑒于此，《民法典》有必要回應(yīng)包括嫁妝和彩禮在內(nèi)的婚約財產(chǎn)問題，除了應(yīng)當(dāng)保留《〈婚姻法〉解釋二》第22條以及《〈婚姻法〉司法解釋三》第7條之規(guī)定，還應(yīng)該把動產(chǎn)嫁妝納入規(guī)范之中，并且按照原生家庭贈與子女財產(chǎn)的時間以及贈與財產(chǎn)的類別進行分類規(guī)定。

[參 考 文 獻]

[1]? 邱幼云.社會性別視角下的高嫁妝現(xiàn)象：基于閩南C鎮(zhèn)的實證研究[J].中國青年研究，2015（5）：71-75.

[2] 史尚寬.親屬法論[M]. 北京：中國政法大學(xué)出版社， 2000.

[3] 薛莉.先秦秦漢聘禮和嫁妝研究[D].西安：陜西師范大學(xué)，2012.

[4] 張雙棣（解讀）.呂氏春秋（節(jié)選）[M].北京：國家圖書館出版社，2018.

[5] 聶石樵主編.詩經(jīng)新注[M].濟南：齊魯書社， 2009.

[6] 鄭玄，賈公彥.周禮注疏[M].上海：上海古籍出版社， 2010.

[7] 陳桐生（譯注）.鹽鐵論[M].北京：中華書局，2015.

[8] 鄭玄，孔穎達.禮記正義（下） [M].上海：上海古籍出版社， 2008.

[9] 鄭玄，孔穎達.禮記正義（中） [M].上海：上海古籍出版社， 2008.

[10] 睡虎地秦墓竹簡整理小組.睡虎地秦墓竹簡[M].北京：文物出版社， 1990.

[11] 張家山漢墓竹簡整理小組.張家山漢墓竹簡[M].北京：文物出版社， 2006.

[12] 饒軍.魏晉南北朝時期士族的婚姻觀及其影響[J].鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2010，29（1）：44-46.

[13] 姚平.唐代婦女的生命歷程 [M].上海：上海古籍出版社， 2004.

[14] 費成康.中國的家法族規(guī)[M].上海：上海社會科學(xué)院出版社， 1988.

[15] 孫玉榮.論唐代社會變革期的聘財和嫁妝[J].中華女子學(xué)院學(xué)報，2014，26（1）：91-95.

[16] 王少帥."七出"之"盜竊"正解[J].江海學(xué)刊，2017（6）：68.

[17] 李昉.太平廣記 [M].武漢：崇文書局， 2012.

[18] 長孫無忌.唐律疏議[M].北京：中華書局， 1983.

[19] 劉昫.舊唐書[M].北京：中華書局， 2000.

[20] 張本順.宋代婦女奩產(chǎn)所有權(quán)探析及其意義[J].法制與社會發(fā)展，2011，17（5）：79-96.

[21] 馬端臨.文獻通考[M].北京：中華書局， 1986.

[22] 徐松.宋會要輯稿[M].北京：中華書局，1957.

[23] 謝肇淛.五雜俎[M].北京：中華書局，1959.

[24] 廈門市地方志編纂委員會辦公室.廈門志[M].廈門：鷺江出版社，1996.

[25] 張生.清末民事習(xí)慣調(diào)查與《大清民律草案》的編纂[J].法學(xué)研究，2007（1）：125-134.

[26] 金眉.論彩禮返還的請求權(quán)基礎(chǔ)重建[J].政法論壇，2019，37（5）：149-158.

[27] 黃右昌.民法親屬釋義[M].上海：上海法學(xué)編譯社出版社， 1934.

[28] 鄭全紅.中國傳統(tǒng)婚姻制度向近代的嬗變[M].天津：南開大學(xué)出版社， 2015.

[29] 劉征峰.論民法教義體系與家庭法的對立與融合：現(xiàn)代家庭法的譜系生成[M].北京：法律出版社， 2018.

[30] 凱爾森.法與國家的一般理論[M].沈宗靈譯，北京：商務(wù)印書館， 2017.

[31] 康娜.婚約彩禮習(xí)慣與制定法的沖突與協(xié)調(diào)——以山東省為例[J].民俗研究，2013（1）：124-133.

[32] 汪洋.私法多元法源的觀念、歷史與中國實踐——《民法總則》第10條的理論構(gòu)造及司法適用[J].中外法學(xué)，2018，30（1）：120-149.