摘 要：隨著社會主義經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的學(xué)術(shù)研究與實(shí)踐保護(hù)日益頻繁。試題的保護(hù)研究隨著社會滲透進(jìn)入了我們的法律視野。但是對于試題能否得到保護(hù)，實(shí)踐中沒有一個統(tǒng)一的答案。本文從試題性質(zhì)的界定、試題受著作權(quán)保護(hù)的理論依據(jù)和試題的合理使用制度提出：具有獨(dú)創(chuàng)性的試題是作品，應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)，試題的使用應(yīng)符合著作權(quán)法合理使用的范圍。以此對試題的著作權(quán)保護(hù)研究進(jìn)行論述。

關(guān)鍵詞：試題;著作權(quán);合理使用

一、緒論

試題的著作權(quán)體現(xiàn)了當(dāng)今時代知識產(chǎn)權(quán)在社會中的法律影響。社會對知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)注與保護(hù)已滲透到日常生活中的普通試題問題。眾所周知，我國是典型的考試國家，試題的著作權(quán)保護(hù)研究自然也就成為了法律人饒有興致的研究話題。

針對試題的著作權(quán)保護(hù)的現(xiàn)有研究方面，學(xué)術(shù)界現(xiàn)有的爭論焦點(diǎn)是：一、試題是否是作品的屬性界定問題;二、試題能否受到我國著作權(quán)法的保護(hù);三、試題在實(shí)踐中應(yīng)如何合理使用，試題的使用在尊重著作權(quán)人的前提下應(yīng)限定在哪些具體范圍內(nèi)。實(shí)務(wù)界的爭議焦點(diǎn)與學(xué)術(shù)界基本一致，也是強(qiáng)調(diào)試題能否作為作品進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)，怎樣在社會利益和個人利益之間尋求平衡點(diǎn)，在尊重試題著作權(quán)人的情況下合理使用試題，實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。

本文通過我國著作權(quán)法的實(shí)施現(xiàn)狀和國外對試題的相關(guān)規(guī)定，對試題的屬性界定、保護(hù)依據(jù)以及現(xiàn)實(shí)使用的合理范圍進(jìn)行論述，提出對策和建議，以求對試題的著作權(quán)保護(hù)進(jìn)行一定的論證。

二、試題的屬性界定

根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！笨芍髌芬邆洫?dú)創(chuàng)性這一特征?！吨腥A人民共和國著作權(quán)法》第3條：“本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會科學(xué)、工程技術(shù)等作品：（一）文字作品…… ”根據(jù)該條可以得出著作權(quán)法所保護(hù)的客體是作品，作品具有表達(dá)性、獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性。

而現(xiàn)實(shí)中的試題顯然符合表達(dá)性和可復(fù)制性的特征，但試題是否為作品首先應(yīng)符合著作權(quán)法關(guān)于作品獨(dú)創(chuàng)性的要求。由于試題往往具有考察考生掌握知識情況、考核選拔應(yīng)試人員的功能，出題人無疑為設(shè)計(jì)、編寫考題付出了大量的心血。一般來講，考試試題的設(shè)計(jì)，不僅需要出題人根據(jù)考試的性質(zhì)、考生狀況等因素精心選擇適當(dāng)?shù)脑囶}類型和試題內(nèi)容，還要對試題的整體編排進(jìn)行策劃，特別是像高等教育入學(xué)考試、司法考試等考試試題更是在于精，在于創(chuàng)新，從形式到內(nèi)容的創(chuàng)新。由此可見，試題一般均具有一定的獨(dú)創(chuàng)性，屬于作品范疇。

三、試題作品與著作權(quán)法保護(hù)

（一）試題與美國版權(quán)法

美國版權(quán)法第105條規(guī)定：“合眾國政府之任何作品依本篇不受保護(hù)。”第101條規(guī)定：“美利堅(jiān)合眾國政府作品，指合眾國的官員或雇員為履行其部分職務(wù)而完成的作品?！睋?jù)此，美國政府官員或雇員為美國政府舉辦的考試所出的試題就不能享有版權(quán)。此外，根據(jù)前述美國版權(quán)法對作品形式要件的要求，沒有固定在有形載體上的試題，不受版權(quán)保護(hù)。另外，美國版權(quán)法第401條、第408條還規(guī)定，發(fā)表的作品可以刊有版權(quán)標(biāo)記，作品可以進(jìn)行版權(quán)登記，但是否有版權(quán)標(biāo)記或者是否登記，均不是作品取得版權(quán)保護(hù)的必要條件，只是提出侵權(quán)訴訟和請求某些侵權(quán)救濟(jì)的證據(jù)材料或先決條件。

（二）試題與我國臺灣地區(qū)的著作權(quán)法

我國臺灣省著作權(quán)發(fā)對試題做了專門規(guī)定，這在著作權(quán)法立法例中是比較少見的。該法第9條明確規(guī)定：“依法令舉行之各類考試試題極其備用考試不得為著作權(quán)之標(biāo)的?！边@就將依法律或依命令舉行的考試試題及其備用試題排除在著作權(quán)法保護(hù)之外，諸如“高普特考、大學(xué)聯(lián)考、各種專門職業(yè)及技術(shù)人員考試、汽車駕照考試，甚至機(jī)關(guān)之雇員考試”等等的試題及備用試題均不受著作權(quán)法保護(hù)。只有非依法令舉行的考試試題在符合著作權(quán)法關(guān)于“著作”的規(guī)定條件時，才享有著作權(quán)，受到保護(hù)。

（三）試題和我國大陸的著作權(quán)法

我國的著作權(quán)客體制度中并沒有明確規(guī)定對試題的著作權(quán)保護(hù)。筆者認(rèn)為，在我國，試題的著作權(quán)保護(hù)應(yīng)該分為兩種基本情形。

一、對于普通自測試題，如前文講述的學(xué)校月考、期中、期末考試以及單位自測試題。出題人享有著作權(quán)，應(yīng)受到我國著作權(quán)法的保護(hù)。但是應(yīng)將此類試題定義為職務(wù)作品。我國著作權(quán)法第十六條規(guī)定：公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。這些試題主要是用于學(xué)校或單位為了檢測學(xué)生或員工能力，進(jìn)行鍛煉或者篩選的目的。學(xué)校和單位委托學(xué)校老師或單位負(fù)責(zé)人進(jìn)行命題，為學(xué)校和單位的工作進(jìn)行服務(wù)，為其更好的發(fā)展所創(chuàng)作的作品。所以應(yīng)屬于職務(wù)作品。這類試題當(dāng)然受著作權(quán)的保護(hù)，但是學(xué)校和單位具有為特定目的優(yōu)先使用的權(quán)利，可以這樣說，這類職務(wù)性質(zhì)類的試題著作權(quán)保護(hù)具有排他性的例外，這個例外就是相關(guān)優(yōu)先使用的法人或其他組織。換言之，相關(guān)法人或者其他組織優(yōu)先使用此類試題并不侵犯出題人的著作權(quán)。

二、對于依法舉行的公共考試試題，如前文講述的入學(xué)考試試題和資格考試試題。我國著作權(quán)法第5條規(guī)定：“本法不適用于：（一）法律、法規(guī)、及其官方正式譯文……”筆者認(rèn)為，依法舉行的公共考試試題是作品，但因?yàn)槠涫艿絿曳苫蛘咭?guī)范性文件的影響，屬于著作權(quán)法第五條的排除對象，不受著作權(quán)法保護(hù)。

（四）三者對比

我國臺灣省和美國版權(quán)法可以說是異曲同工，都是讓具有一定強(qiáng)制性、統(tǒng)一性和公益性的考試試題直接進(jìn)入公有領(lǐng)域，任由公眾使用和傳播，以此來平衡作者利益和社會利益。因?yàn)樵囶}的社會功能和價(jià)值非常明顯，如過于強(qiáng)調(diào)保護(hù)作者利益，將不利于廣大考生復(fù)習(xí)備考，從而降低其應(yīng)有的社會價(jià)值;如過于強(qiáng)調(diào)保護(hù)社會利益，則必將挫傷作者的創(chuàng)作積極性，從而不利于創(chuàng)新試題的產(chǎn)生，最終仍將損害社會的根本利益。而當(dāng)今的著作權(quán)法正是鼓勵作品創(chuàng)作與傳播、增進(jìn)整個人類社會知識增長為目的，以協(xié)調(diào)作者、作品使用人和社會公眾三者之間的利益為設(shè)計(jì)基點(diǎn)。所以，美國版權(quán)法和我國臺灣省著作權(quán)法的上述規(guī)定比較合理地區(qū)分不同性質(zhì)的考試，對試題的版權(quán)做了不同的對待?？梢?，我國著作權(quán)法中并不是沒有對試題保護(hù)的法律依據(jù)，而是我們對試題保護(hù)的意識很薄弱。

四、試題的合理使用

（一）試題使用中的社會利益與個人利益的權(quán)衡

從試題的合理使用制度中我們可以感受到試題的使用必然伴隨著個人利益與社會利益的沖突。試題的著作權(quán)人享有對試題的著作人身權(quán)利和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)利，但是在實(shí)務(wù)過程中，為了整個社會的需要，為了絕大多數(shù)人的需求和利益，著作權(quán)人不得不放棄自己的一部分著作財(cái)產(chǎn)利益。例如學(xué)校對于歷年真題在課堂PPT的播放和使用，學(xué)生為了順利通過各項(xiàng)考試對真題的下載和使用。這些都體現(xiàn)合理使用中試題的社會價(jià)值，我們倡導(dǎo)合理使用試題，以達(dá)到法律效果和社會的效果的良好統(tǒng)一。隨著我國對考試的不斷注重，社會中的以營利為目的的各種輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)日益增多，這其中就會發(fā)生輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)大量引用試題，通過對學(xué)生進(jìn)行試題的研讀和培養(yǎng)學(xué)生解題的技巧來滿足學(xué)生對于各類考試渴望通過的需求。

（二）合理使用制度

我國著作權(quán)法第22條規(guī)定了合理使用制度。該條以列舉的方式規(guī)定了合理使用的各項(xiàng)情形，并規(guī)定了構(gòu)成合理使用的基本前提：“可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名，作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利?！敝档米⒁獾氖牵吨鳈?quán)法實(shí)施條例》第19條規(guī)定：“使用他人作品的，應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱;但是，當(dāng)事人另有約定或者由于作品使用方式的特性無法指明的除外。”從法條分析可以看出，我國的著作權(quán)法所確立的合理使用制度在限制了著作權(quán)人的某些財(cái)產(chǎn)權(quán)的同時，特殊情形下也對著作權(quán)的人身權(quán)利進(jìn)行了限制。

五、結(jié)語

本文主要對試題的屬性、試題受著作權(quán)法保護(hù)的理論依據(jù)、試題的合理使用和試題在適用中的利益平衡問題做了一些列論證。第一部分主要通過對我國的著作權(quán)法規(guī)定內(nèi)容進(jìn)行分析得出具有獨(dú)創(chuàng)性的試題是作品的結(jié)論;第二部分通過對大陸、臺灣以及美國的著作權(quán)法進(jìn)行對比和歸納以尋求試題的著作權(quán)保護(hù)的法律依據(jù);第三部分通過對試題運(yùn)用中出現(xiàn)的個人利益與社會利益的關(guān)系進(jìn)行論證得出試題的使用要追求法律效果和社會效果的統(tǒng)一。隨著社會的不斷推進(jìn)和考試的不斷細(xì)化與增多，試題的著作權(quán)保護(hù)問題只會越來越受到社會的關(guān)注，我相信我們國家會盡快對試題的著作權(quán)做出明確規(guī)定。

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作者簡介：

郭安超（1993-），男，漢族，籍貫陜西省寧強(qiáng)縣，現(xiàn)就讀于西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院2017級法律（非法學(xué)）專業(yè)。碩士研究生，主要研究方向：民法學(xué)。