關(guān)鍵詞 認(rèn)繳制 出資加速到期 催繳制

作者簡(jiǎn)介：羅翔，北京市東元（廣州）律師事務(wù)所。

中圖分類號(hào)：D922.29 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.037

我國(guó)《公司法》經(jīng)歷了2005年及2013年兩次修改之后，將我國(guó)公司資本繳納制從實(shí)繳制改為了有限的認(rèn)繳制度，后又最終改為完全認(rèn)繳制，最終確定了我國(guó)現(xiàn)行公司法是在認(rèn)繳制基礎(chǔ)之上的法定資本制度。通說(shuō)認(rèn)為，公司資本制度主要包括了三種形式，法定資本制度、授權(quán)資本制度以及折衷資本制度，其中法定資本制有三個(gè)重要的原則，資本確定，資本不變，資本維持原則。資本認(rèn)繳制的確立，體現(xiàn)了我國(guó)公司法進(jìn)一步減少?gòu)?qiáng)制性規(guī)范的范圍，增加了公司對(duì)于內(nèi)部事務(wù)的自主權(quán)限，強(qiáng)化了公司意思自治。

公司資本制度的改變，隨之而來(lái)的則是一系列新問(wèn)題的顯現(xiàn)。如何在公司自治和資本維持原則之間找到平衡，這成為當(dāng)前法學(xué)研究及立法、司法實(shí)踐所關(guān)注的熱點(diǎn)。諸如，因認(rèn)繳出資制度導(dǎo)致的公司、股東、債權(quán)人之間的利益平衡問(wèn)題，股東未期屆滿的出資義務(wù)的加速到期問(wèn)題，以及公司是否應(yīng)當(dāng)建立催繳制度等問(wèn)題亟待解決。要分析這些問(wèn)題，需要從公司資本制度的目的和功能出發(fā)，并對(duì)其他國(guó)家公司法對(duì)于資本繳納制度以及相對(duì)應(yīng)的配套制度進(jìn)行借鑒，從而找到符合我國(guó)現(xiàn)狀的路徑。

一、公司資本繳納制度

公司資本制度作為現(xiàn)代公司法的兩大基本制度之一，其主要的功能有兩個(gè)。其一，保證公司開(kāi)展業(yè)務(wù)所需;其二，協(xié)調(diào)公司、債權(quán)人、股東各方利益關(guān)系的平衡。公司資本繳納制度則是公司資本制度中非常重要的分支，隨著經(jīng)濟(jì)全球化以及競(jìng)爭(zhēng)的日益激烈，各國(guó)對(duì)于公司資本制度的態(tài)度也日漸趨同，逐步將公司出資事項(xiàng)交給公司自行決定。按照股東是否需要在公司成立或者增資之時(shí)一次性完全繳納全部出資為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，可以將繳納制度分為全額繳納制及分期繳納制。

（一）全額繳納制

全額繳納制是指在公司設(shè)立或者增發(fā)新股時(shí)必須全部繳足。目前，日本、韓國(guó)和我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)采取的是全額繳納制度。在我國(guó)2005年《公司法》修改之前，也是長(zhǎng)期實(shí)行嚴(yán)格的實(shí)繳制度。日本曾經(jīng)實(shí)行過(guò)資本分期繳納制，在1950年商法修改前允許分期繳納，1950年商法修改之后，對(duì)于股份公司的出資規(guī)定須全額繳納，并對(duì)虛假出資以及出資不實(shí)設(shè)有嚴(yán)格的追責(zé)規(guī)則。韓國(guó)對(duì)股份公司的出資，無(wú)論是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立都是規(guī)定了全額繳納，同時(shí)公司法還規(guī)定了未履行出資義務(wù)的失權(quán)和損失賠償責(zé)任。我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)，同樣經(jīng)歷了由法定資本制向授權(quán)資本制的轉(zhuǎn)變，2005年公司法修改，正式建立了美國(guó)式的授權(quán)資本制。針對(duì)股份公司的出資期限，臺(tái)灣《公司法》實(shí)行全額繳納制，并在《公司法》規(guī)定了發(fā)起人向認(rèn)股人催繳股款和催告、失權(quán)以及損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)。

（二）分期繳納制

與全額繳納制度相對(duì)的所謂分期繳納制是指公司設(shè)立或增資擴(kuò)股時(shí)，認(rèn)購(gòu)股份的股東無(wú)須一次性繳納所有的資本，可以按照法律規(guī)定或章程約定在公司設(shè)立或增資后分期繳納。法定資本制起源于大陸法系，但近年來(lái)已趨向放棄嚴(yán)格的法定資本制，轉(zhuǎn)而實(shí)行較為寬松的資本制度。歐共體在1976年制定的《第二號(hào)公司法指令》規(guī)定公司成立時(shí)須繳足25%，剩余的部分在5年內(nèi)繳足。德國(guó)、法國(guó)、英國(guó)公司法都受到上述指令的影響，建立了類似的分繳出資制度。美國(guó)作為的典型的授權(quán)資本制度國(guó)家，充分給予公司自治權(quán)，無(wú)論是發(fā)行還是繳納，都交由公司董事會(huì)自行決定。美國(guó)《標(biāo)準(zhǔn)公司法》（MBCA）第6.20節(jié)（b）規(guī)定，除非股份認(rèn)購(gòu)協(xié)議中有明確約定，董事會(huì)可以決定認(rèn)繳出資的具體付款條款。美國(guó)《特拉華州普通公司法》規(guī)定，公司資本股的股款應(yīng)當(dāng)按照董事會(huì)要求的數(shù)額和期數(shù)支付。

二、股東出資義務(wù)是否允許加速到期的問(wèn)題及司法現(xiàn)狀

在我國(guó)現(xiàn)行的分期繳納法定資本制度下，針對(duì)股東未按照承諾或協(xié)議出資的法律后果沒(méi)有任何爭(zhēng)議，違約股東需要承擔(dān)補(bǔ)繳，賠償甚至被除名的法律后果。然而，當(dāng)根據(jù)公司章程公司股東認(rèn)繳的出資時(shí)間未屆滿時(shí)，股東出資義務(wù)是否可以加速到期的問(wèn)題是司法實(shí)踐中比較容易產(chǎn)生爭(zhēng)議，對(duì)此，學(xué)術(shù)界與實(shí)務(wù)界存在肯定說(shuō)和否定說(shuō)兩種截然不同的觀點(diǎn)，支持肯定說(shuō)的是站在資本維持原則和交易安全的角度論證，認(rèn)為股東認(rèn)繳了出資即成公司享有的債權(quán)，無(wú)論期限是否屆滿，都屬于公司資產(chǎn)，因此可以加速到期。支持否定說(shuō)觀點(diǎn)的，是以私法自治的角度論證，認(rèn)為股東存在期限利益，不得隨意加重義務(wù)。

近幾年以來(lái)，隨著最高人民法院不斷在加強(qiáng)統(tǒng)一裁判思路，規(guī)范法官自由裁量權(quán)，增強(qiáng)民商事審判的公開(kāi)性、透明度以及可預(yù)期性，提高司法公信力方面的努力。使得各級(jí)審判機(jī)關(guān)觀點(diǎn)趨于一致，以下將從公司內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系兩個(gè)角度來(lái)討論當(dāng)前司法實(shí)踐的現(xiàn)狀。

（一）公司外部關(guān)系是否可以觸發(fā)出資加速到期

在司法實(shí)踐中，各級(jí)的審判機(jī)大部分都傾向于認(rèn)可了股東享有出資的期限利益，非特殊情況，債權(quán)人不得主張股東出資義務(wù)的加速到期。其中相關(guān)判例有（2017）京03民終13466號(hào)及（2018）浙01民終2682號(hào)。2019年，最高人民法院發(fā)布《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（簡(jiǎn)稱九民紀(jì)要），第六條明確了股東出資應(yīng)否加速到期的問(wèn)題，認(rèn)可了股東的期限利益。只有在公司破產(chǎn)或者當(dāng)公司已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)，債權(quán)人才可以加速到期。

（二）公司內(nèi)部通過(guò)決議加速出資到期

九民紀(jì)要關(guān)注的是第三方債權(quán)人債權(quán)無(wú)法實(shí)現(xiàn)的時(shí)候，股東出資是否可以加速到期的問(wèn)題，平衡的是債權(quán)人與股東之間的利益。但關(guān)于股東和公司之間的關(guān)系，大股東與小股東之間的關(guān)系未有涉及。

按照《公司法》的規(guī)定，股東出資期限由公司章程確定。按照《公司法》第四十三條規(guī)定，公司章程的修改由表決權(quán)三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。那么能否通過(guò)公司召開(kāi)股東會(huì)的方式，以多數(shù)決的方式修改或者加速全部股東或者某一股東的出資義務(wù)。在上海自貿(mào)區(qū)咖啡交易中心有限公司與上海君客商務(wù)咨詢有限公司、上海朗弘投資管理有限公司公司決議糾紛（案號(hào)：（2017）滬01民終10122號(hào)）的民事判決書(shū)中，上海市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為在公司未能舉證證明提前出資的合理性和緊迫性，出資期限提前涉及到股東的基本利益，引用《公司法》第二十條的規(guī)定，禁止了大股東利用多數(shù)決議加快股東的出資義務(wù)。在再審案件中，上海市高級(jí)人民法院支持了上述判決。也就是說(shuō)上海高級(jí)人民法院的意見(jiàn)是不能用公司決議的方式替代全體股東協(xié)議，除非存在合理性和緊迫性。

三、域外法律關(guān)于股東出資分期繳納下的催繳制度

按照我國(guó)公司法的現(xiàn)狀將會(huì)出現(xiàn)以下情況，公司章程中約定了不合理的出資期限（比如80年的出資期限），甚至帶有惡意?；蛘呶疵鞔_約定出資期限，又或是因?yàn)椴⒉荒軠?zhǔn)確評(píng)估未來(lái)的情況，早期約定在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中發(fā)現(xiàn)不符合實(shí)際情況的出資期限，如果在后期一定要全體股東協(xié)商一致的方式方能改變出資期限，則勢(shì)必加大難度，一旦股東間出現(xiàn)分歧，就會(huì)導(dǎo)致無(wú)法對(duì)于股東出資期限作出調(diào)整，從而可能影響公司的利益。

分期繳納的資本繳納制度，有利于鼓勵(lì)投資，但也會(huì)帶來(lái)相應(yīng)的為，因?yàn)樵试S股東分期繳納出資，則會(huì)產(chǎn)生股東、公司、債權(quán)人利益沖突的問(wèn)題。為了解決這一問(wèn)題，在實(shí)行資本分期繳納制度的西方國(guó)家公司法中，還有同時(shí)制定了公司催繳出資制度。

德國(guó)公司法規(guī)定了一系列關(guān)于不及時(shí)繳納出資的后果以及催繳和失權(quán)開(kāi)除的規(guī)定。法國(guó)公司法規(guī)定在公司后剩余股款繳納的具體期限由公司的董事會(huì)、經(jīng)理等管理層根據(jù)情況進(jìn)行決定，而非股東合意，股東若違反出資義務(wù)的除名規(guī)定，不遵守按時(shí)繳納股金義務(wù)的股東，將被開(kāi)除出公司，其股票將被公開(kāi)賣(mài)出。英國(guó)公司法規(guī)定了系統(tǒng)的資本催繳并在股東不履行繳納義務(wù)時(shí)，其相應(yīng)的股份將面臨被沒(méi)收的懲罰。美國(guó)公司法更是明確了出資的相關(guān)決定由董事會(huì)決定，并享有催繳股東繳納出資的權(quán)利。美國(guó)《特拉華州普通公司法》在第164條也詳細(xì)規(guī)定了股款的催繳和股東失權(quán)等制度。

四、 催繳制度的構(gòu)建與股東出資義務(wù)加速到期制度的完善

在堅(jiān)持資本維持原則的大背景下，我國(guó)審判機(jī)關(guān)明確了當(dāng)公司已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)或者應(yīng)當(dāng)進(jìn)入破產(chǎn)而因公司原因未進(jìn)入破產(chǎn)程序時(shí)，即公司無(wú)法繼續(xù)存續(xù)時(shí)，公司債權(quán)人可以主張股東出資義務(wù)的加速到期。但在處理公司內(nèi)部關(guān)系的判決中則傾向于保護(hù)股東的意思自治。如何強(qiáng)化資金利用以實(shí)現(xiàn)公司及股東整體利益與股東出資期限利益的平衡，則還沒(méi)有定論。

筆者認(rèn)為堅(jiān)持股東意思自治當(dāng)然符合公司契約理論，本質(zhì)上公司是股東契約的結(jié)果，但這卻有可能使得公司失去了應(yīng)有之價(jià)值。公司與市場(chǎng)的不同功能定位，要求公司內(nèi)部得以用共同意志實(shí)現(xiàn)高效，并賦予股東的有限責(zé)任作為平衡。如果公司內(nèi)部關(guān)系中，僅僅可以通過(guò)全體協(xié)商一致的方式解決股東出資加速的問(wèn)題，看起來(lái)保障了每個(gè)股東的權(quán)利，但卻也同時(shí)傷害了公司制度的核心價(jià)值，堅(jiān)持了股東自治而限制了公司自治，并不利于保障公司的高效決策，甚至也會(huì)最終傷害股東的利益，甚至也不會(huì)成為小股東惡意濫用股東權(quán)利的方式。從公司內(nèi)部關(guān)系中加速股東出資義務(wù)，到底應(yīng)該選擇多數(shù)決議的方式還是協(xié)議的方式，這關(guān)系到公司法人權(quán)利與股東之間利益的平衡，這或許從公司的社團(tuán)法人的角度思考相對(duì)更容易得到肯定的結(jié)論，因?yàn)樵谏鐖F(tuán)關(guān)系下，股東負(fù)有促進(jìn)社團(tuán)目的的義務(wù)，從而有必要對(duì)其權(quán)利予以一定的限制。

綜上，筆者認(rèn)為我國(guó)可以借鑒國(guó)外的立法經(jīng)驗(yàn)，由公司法規(guī)定通過(guò)股東會(huì)一定的決議程序的方式，決議加速股東出資義務(wù)，但應(yīng)當(dāng)設(shè)置一定的權(quán)限限制，比如不允許單獨(dú)加速某一個(gè)股東的出資期限，需要公平的對(duì)待所有的股東，并賦予在決議后公司催繳股東出資的程序，對(duì)于未能遵守公司決議股東的除權(quán)程序。同時(shí)，為防止大股東利用決議損害小股東利益的訴訟等救濟(jì)程序，可賦予反對(duì)股東在不損害第三方債權(quán)人的基礎(chǔ)之上回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)等主動(dòng)退出公司的權(quán)利。

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