王登山

問：因疫情引發(fā)人工材料價格上漲，承包人可否主張調(diào)整建設(shè)施工合同原價款？

新冠疫情防控結(jié)束，在建工程即將復(fù)工。復(fù)工后極有可能出現(xiàn)工人短缺人工費上漲;建筑材料價格明顯上漲。如果按照施工合同原價款，承包人會產(chǎn)生嚴(yán)重虧損。

請問，承包人可否主張調(diào)整建設(shè)施工合同原價款？

1.合同有約定的，按照約定承擔(dān)。（假設(shè)合同有效）

承包人要認(rèn)真研究個案工程施工合同，對人工材料費的調(diào)差有無明確、有效的約定。

2.如合同沒有約定或約定不明，承包人可基于合同計價模式主張調(diào)價。

如施工合同采用的是工程量清單計價模式，可運用《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500-2013中9.8.1、9.8.2、9.10.1、附表A等內(nèi)容，主張調(diào)價。

3.按照交易習(xí)慣即《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中的通用條款主張調(diào)價。

《合同法》第61條規(guī)定，合同內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣確定。

示范文本通用條款部分，就是工程承發(fā)包市場的交易習(xí)慣。

2017版示范文本、通用條款第11條，市場價格波動超過合同當(dāng)事人約定的范圍，合同價格應(yīng)當(dāng)調(diào)整。

人工單價發(fā)生變化且符合省級或行業(yè)建設(shè)主管部門發(fā)布的人工費調(diào)整規(guī)定，合同當(dāng)事人應(yīng)按省級或行業(yè)建設(shè)主管部門或其授權(quán)的工程造價管理機構(gòu)發(fā)布的人工費等文件調(diào)整合同價格。

合同履行期間材料單價漲幅以基準(zhǔn)價格為基礎(chǔ)超過5%時，或材料單價跌幅以在已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書中載明材料單價為基礎(chǔ)超過5%時，其超過部分據(jù)實調(diào)整。

4.承包人可以運用情勢變更、公平原則，主張調(diào)價。

情勢變更，《合同法司法解釋（二）》第26條規(guī)定，合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。

因為疫情發(fā)生，如人工、材料價格暴漲，這不屬于正常的商業(yè)風(fēng)險;如繼續(xù)履行合同，執(zhí)行合同原價款，明顯不公平。雙方協(xié)商按此原則調(diào)價變更合同。

5.如果原合同約定任何情況下均不予調(diào)價的，怎么辦？

如果個案合同價款采用的清單計價模式，可依據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》調(diào)價。

該規(guī)范第3.4.1條規(guī)定：建設(shè)工程發(fā)承包，必須在招標(biāo)文件、合同中明確計價中的風(fēng)險內(nèi)容及其范圍，不得采用無限風(fēng)險、所有風(fēng)險或類似語句規(guī)定計價中的風(fēng)險內(nèi)容及范圍。該條是強制性規(guī)范，承發(fā)包雙方必須執(zhí)行。

另外，合同條款的本意是正常商業(yè)風(fēng)險情形下，約定不予調(diào)價。此次疫情引發(fā)的人工材料費價格上漲，本身就不是正常的商業(yè)風(fēng)險范圍，從公平原則出發(fā)，應(yīng)當(dāng)允許變更合同。

各地指導(dǎo)意見“合同雖約定不調(diào)整的，考慮疫情影響，雙方可參照上述原則協(xié)商調(diào)整”。