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2019年12月21日下午，來自貴州遵義的外來務工人員老胡和妻子帶著12萬元的補償款登上了回家的火車?！八妥吡死虾?，一想到再有40多小時，他就可以回到遵義老家了。我這懸著六年的心總算踏實些了?！薄八退萑醯钠拮忧Ф魅f謝地走了。我既不想讓他回來，又希望他還會回來?！北本┦锌偣ㄔ蓭煻犯锌?。

打工僅僅半月重傷住院

2014年初，胡某從老家遵義來到北京，在一個工地上找了份工作。在工地上打工的外來務工人員大都是親戚或同村相互介紹來的，而胡某與別人不同，他只身一人。

“我是2014年2月24日入職建筑公司的，我們雙方?jīng)]有簽訂勞動合同，建筑公司也沒有給我繳納社保。我擔任木工一職，工資為每月8000元。”胡某告訴記者，2014年3月4日，他與工友唐某一起去地下室拆模，工作過程中，由于樓梯間沒有照明設(shè)備和防護欄，摔倒受工傷。工友唐某和劉某將胡某送至朝陽醫(yī)院，門診診斷為腎挫傷、肋骨骨折，建筑公司給胡某支付了住院費及部分醫(yī)藥費用。

“2014年3月19日，我被確診為腎裂傷、肋骨骨折。在傷還沒完全好的情況下，公司讓我出院，說要把我轉(zhuǎn)到更好的醫(yī)院治療。出院后，公司安排我在工地上的生活區(qū)養(yǎng)病，并讓我找人照顧生活起居。之后，我一直在工地上養(yǎng)傷，直到2014年6月公司將我趕出工地，接下來就不再管我了?！焙痴f到這里很激動。

兩輪訴訟確定勞動關(guān)系

胡某從朋友處得知北京市總工會法律服務中心可以免費給外來務工人員提供法律援助，為醫(yī)藥費、生活費等各項費用一籌莫展的他，抱著試試看的態(tài)度來到市總工會法律服務中心。沒想到，他提出的維權(quán)問題得到了簡單便捷的“一站式”解決。北京市煒衡律師事務所董梅律師接受市總工會的法律援助案件指派，擔任胡某的委托代理人。

“剛剛接觸老胡的時候，他滔滔不絕，有時聲淚俱下，更多的時候是氣憤地說著家鄉(xiāng)話，誰也聽不懂他說什么?！倍仿蓭熣f，他說一遍我再問一遍，一個細節(jié)一個細節(jié)地問，一弄就是半天……

“本案的焦點主要是先確認勞動關(guān)系的問題，只有先確認了勞動關(guān)系，才能請求勞動報酬及工傷賠償?shù)??！倍仿蓭熢诜治霭盖橹?，便和老胡一起去找工地。北京的七月，驕陽似火，暑氣炎炎，大片的工地無遮無攔，董梅領(lǐng)著老胡兜兜轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)，深入工棚搜集和整理證據(jù)，請求工友們作證。

由于案件復雜，董梅和其團隊制定了詳細的案件分析報告，并告訴老胡案件要很長時間，讓他回家去，在北京生活成本太高了，但老胡不肯，他把妻子喊到北京，靠妻子打工維持生活。

董梅和其團隊首先以工地項目總承包方為訴訟主體，歷經(jīng)海淀區(qū)勞動仲裁、海淀區(qū)人民法院一審、北京市第一中級人民法院二審。由于胡某所掌握的證據(jù)未能充分證明其接受該集團公司的管理，最終法院駁回了胡某的請求。

胡某與該集團公司的訴訟請求雖然沒有得到法院支持，但是該集團公司在庭審時，為了撇清自己，提交了一份非常關(guān)鍵的證據(jù)——該集團公司“將工地建設(shè)項目勞務分包給江蘇某工程有限公司的勞務分包合同”，同時該集團公司在庭審時稱：“知道胡某在該工地受傷，并且是從該江蘇某工程有限公司處了解到的，出事的時間和地點與胡某主張的情況一致?！边@正是董梅律師所設(shè)計的訴訟策略。因為在農(nóng)民工案件中，找不到被告時有發(fā)生，采用的訴訟策略就是向該項目公示出來的總承包商提起訴訟，這樣就能夠在庭審中拿到確認被告主體的證據(jù)。

于是，胡某又把江蘇某工程有限公司作為訴訟對象，庭審中該公司仍在狡辯不認識胡某，否認與胡某的勞動關(guān)系，慌忙中甚至出現(xiàn)了自相矛盾的說法……本次案件歷經(jīng)朝陽區(qū)勞動仲裁、一審、二審，法院最終確認了胡某與江蘇某工程有限公司存在勞動關(guān)系。

據(jù)理力爭終獲調(diào)解賠償

“在外來務工人員案件中，特別是工傷案件中，找不到訴訟主體是一種普遍現(xiàn)象，因為建筑公司都不愿意承擔責任。所以通過訴訟確認主體是必要的途徑?！倍仿蓭熃榻B說，有了確認勞動關(guān)系這個前提，建筑公司就無法逃避自己應當承擔的法律義務和責任了。這是基礎(chǔ)，有了這個基礎(chǔ)下一步再起訴，各種費用就順理成章了。于是胡某開始了第三輪的維權(quán)經(jīng)歷。

隨后，董梅和其團隊律師協(xié)助胡某進行了工傷鑒定。胡某以之前生效的法律文書確認過的勞動關(guān)系為前提，向仲裁提出申請，仲裁裁決結(jié)果要求江蘇某工程有限公司支付胡某拖欠的工資、解除勞動關(guān)系補償金、一次性傷殘補助金、一次性就業(yè)補助金、一次性醫(yī)療補助金、住院伙食補助費等合計金額27萬余元。該公司認為裁決不公，訴訟到人民法院辯稱：“與胡某不存在勞動關(guān)系，不同意支付相關(guān)費用?！笨墒窃谑聦嵜媲埃摴镜霓q稱顯得蒼白無力。一審法院的判決結(jié)果支持了胡某的大部分訴訟請求，其中胡某受傷后期間內(nèi)的工資沒有被支持，法院的意見是：雙方在停工留薪期滿后對繼續(xù)履行勞動合同都沒有積極的態(tài)度，胡某在這段時間內(nèi)也有其他的工作和收入來源，所以不支持這段期間的工資。胡某不服一審判決，上訴到北京市第三中級人民法院。

2019年11月26日，整個案件已經(jīng)到了最后階段，雙方都據(jù)理力爭。該公司表示：“公司已經(jīng)瀕臨破產(chǎn)，就是判決了也給不了錢?！狈ü倏紤]到案件之后的履行情況和雙方的意愿，在詢問雙方的意見后為雙方主持了調(diào)解。隨后，法官開展了分開調(diào)解、集中調(diào)解……多輪調(diào)解后已經(jīng)是華燈初上，最終在法官和律師的共同努力下，雙方達成了和解意見。法院為雙方出具了調(diào)解書，按照董梅律師堅持提出的要求，江蘇某工程有限公司限期支付12萬元調(diào)解款項，逾期未支付的將按照雙倍履行。法官也表示之前沒有過這種情況，但董律師說：“我就是為了讓老胡能夠今年回家過年?！?/p>

12月20日，老胡夫婦守候在ATM機旁邊，調(diào)解款一直沒有匯過來，老胡不停地給董梅律師發(fā)信息，董律師也一直在安慰他。下午5點，該公司支付了調(diào)解款。案件結(jié)束后，老胡帶著家人一同來給董梅律師贈送了錦旗，老胡熱淚盈眶，真誠地感謝董梅和其團隊六年來一次次不辭辛勞的幫助，感謝北京市總工會的無私幫助。第二天下午，老胡一家愉快地登上了返鄉(xiāng)的火車。

案件點評

承包分包難上保險 勞動關(guān)系難以確認

建設(shè)單位在工程概算中將工傷保險費用單獨列支，但是實際情況中承包單位往往將勞務分包給勞務公司，外來務工人員往往都不知道他是為哪家公司提供勞動就直接上工地工作。建筑公司不給外來務工人員上保險，發(fā)生意外傷害以后，分包公司只支付一點醫(yī)療費甚至不給錢，外來務工人員的合法權(quán)益經(jīng)常受到極大的侵害。

建筑工地的外來務工人員往往都沒有簽訂勞動合同，工資也都是現(xiàn)金發(fā)放，公司也未給其上保險。因為未簽訂書面勞動合同，外來務工人員在工作中受到傷害，必須先證明和建筑公司或勞務公司存在勞動關(guān)系，才能進行工傷認定、傷殘評定，從而獲得應有的工傷賠償。本案中，胡某與用人單位先后進行了六次訴訟程序才確認了勞動關(guān)系，然后進行了工傷認定，最終申請工傷賠償?shù)荣M用。所以，實踐中，建筑公司拒不承認雙方存在勞動關(guān)系，也不提供相關(guān)證據(jù)，勞動關(guān)系認定難，成為擋在工傷職工維權(quán)道路上的一道坎。

通過本次案例，建議外來務工人員在工作期間注意保留諸如工資發(fā)放憑證、工作證等能證明存在勞動關(guān)系的證據(jù)，以便在需要證明存在勞動關(guān)系時有所準備。