王登山

問：因疫情停工期間現(xiàn)場周轉(zhuǎn)材料租賃費(fèi)由哪方承擔(dān)？

因新冠疫情防控在建工程停工。停工期間承包人對外租賃而來的現(xiàn)場周轉(zhuǎn)材料，發(fā)生的租賃費(fèi)，怎么處理？由哪方承擔(dān)？

律師觀點(diǎn)：

這一問題，每一個合同項目、不同省份的工程項目，結(jié)論都可能是不同的。建議思考與談判方式：

1.合同有約定的，按照約定承擔(dān)。

2.合同沒有約定的或約定不明的，雙方應(yīng)基于合同計價模式確定。

如果您簽訂的合同，采用的是工程量清單計價模式，可參照《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》。

3.在合同沒有明確約定或約定不明情形下，可以按照交易習(xí)慣確定。

《合同法》第61條規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》中的通用條款部分，就是建設(shè)工程承發(fā)包市場的交易習(xí)慣的一種。

2017版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》17.3 對不可抗力后果的承擔(dān)條款表述為，（4）因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)……由此導(dǎo)致承包人停工的費(fèi)用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)。

4.可參照《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包管理辦法》主張發(fā)包人承擔(dān)該筆費(fèi)用。

該管理辦法第15條規(guī)定，建設(shè)單位和工程總承包單位應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)風(fēng)險管理，合理分擔(dān)風(fēng)險?！?建設(shè)單位承擔(dān)的風(fēng)險主要包括，（五）不可抗力造成的工程費(fèi)用和工期的變化。因疫情防控停工期間現(xiàn)場周轉(zhuǎn)材料租賃費(fèi)，屬于不可抗力造成的工程費(fèi)用的增加和變化，有理由由發(fā)包人承擔(dān)部分或全部。

5.運(yùn)用公平原則，主張發(fā)包人分擔(dān)租金。

承包人要善于運(yùn)用《合同法》的公平原則，主張發(fā)包人分擔(dān)該筆費(fèi)用?！逗贤ā返谖鍡l規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。該筆租金費(fèi)用，不是因為承包人的原因引發(fā)的增加，而是不可歸責(zé)于任何一方的不可抗力，如果全部費(fèi)用由承包人一方承擔(dān)，顯然是不合理、不公平的。

6.承包人應(yīng)當(dāng)采取合理措施，避免該筆費(fèi)用損失的擴(kuò)大。

承包人應(yīng)當(dāng)及時與出租方協(xié)商免除或減少防疫停工期間的租賃費(fèi)金額。

在租賃合同法律關(guān)系中，承包人作為周轉(zhuǎn)材料承租方，應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第117條規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，主動向出租方主張減低或免除租金。

這既是承包人的權(quán)利，也是承包人的義務(wù)。

不可抗力發(fā)生后，合同當(dāng)事人均應(yīng)采取措施盡量避免和減少損失的擴(kuò)大，任何一方當(dāng)事人沒有采取有效措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，應(yīng)對擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。因此，如果承包人未主動及時處理好租賃合同關(guān)系，減低租賃費(fèi)用，對此擴(kuò)大的損失，只能自己承擔(dān)，不能要求工程發(fā)包人承擔(dān)。