艾麗紅

（廣西師范大學(xué)，廣西 桂林541004）

一、假冒他人署名所侵犯的權(quán)利

（一）法理上，侵犯了著作權(quán)人身權(quán)中的署名權(quán)

署名權(quán)是表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。署名權(quán)實質(zhì)上是確認(rèn)作品創(chuàng)作者的身份資格，保證創(chuàng)作者與其精神創(chuàng)作成果之間的正當(dāng)聯(lián)系。[1]創(chuàng)作者通過在作品上署名的方式表明了該作品的創(chuàng)作者身份。署名權(quán)的內(nèi)容包含以下方面：1.作品上署名的方式由作者決定，作者可以決定在其作品上署真實姓名、筆名、藝名甚至不署名。[2]2.主張作者身份，通常作者通過在其作品上署名來主張其作者身份，當(dāng)創(chuàng)作作品的作者未被署名時，真正的作品作者有權(quán)要求確認(rèn)其作者身份并排斥他人在其作品上署名。3.作者有權(quán)禁止他人的作品假冒自己的署名。[3]創(chuàng)作者既有權(quán)決定在自己的作品上署名的方式來表明其作者身份，也有權(quán)禁止他人假冒自己姓名在非本人創(chuàng)作的作品上署名。

所謂假冒他人署名就是在作品上署上他人（通常是假冒作品相關(guān)領(lǐng)域的名人）的姓名，讓人誤以為是被署名者的作品。假冒他人署名的作品分為以下三種情形：第一，臨摹他人的原有作品，如字畫等，署上原作者的姓名；第二，模仿他人原有作品的風(fēng)格創(chuàng)作同一系列的作品，包括文字作品、書畫等，署上原作者的姓名；第三，自己創(chuàng)作的與他人已發(fā)表的作品無關(guān)的作品，署上他人的姓名。

假冒他人署名，從表面上來看，是假冒被署名者的姓名。但從實質(zhì)上分析，假冒他人署名是通過假冒被署名者署名的方式，達(dá)到假冒被署名者的作品的目的。舉例來說，自然人甲假冒自然人乙的姓名簽訂了一份合同，合同相對方誤以為所簽訂的合同是被冒名者乙的行為，而要求乙承擔(dān)其行為后果即合同權(quán)利義務(wù)。若自然人甲假冒自然人乙的署名創(chuàng)作了一幅畫，公眾會誤以為是被署名者的作品。由于保護(hù)獨創(chuàng)性是著作權(quán)法的根本原則，創(chuàng)作是自由的，公眾不會因為發(fā)現(xiàn)一幅被署名者的作品，而去追究被署名者的行為后果。通常，被署名者都是行內(nèi)知名人物。假冒名人署名目的是為了假冒名人作品提升假冒作品的價值。假冒他人署名的作品損害的是被冒名者的學(xué)術(shù)聲譽(yù)，而非被冒名者作為自然人的身份資格。因此，筆者認(rèn)為，假冒他人署名的行為侵犯的是著作權(quán)人身權(quán)中的署名權(quán)。

（二）法律規(guī)定上，侵犯了著作權(quán)

1.伯爾尼公約?！侗Ｗo(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》（以下簡稱《伯爾尼公約》）第六條之二明確規(guī)定：作者享有反對對作品進(jìn)行任何歪曲或割裂或有損于作者聲譽(yù)的其他損害的權(quán)利?！恫疇柲峁s指南》在對《伯爾尼公約》第六條之二作者身份權(quán)的解釋中指出，作者有權(quán)制止將自己的名字用在他人的作品上。由此可見，根據(jù)《伯爾尼公約》，假冒他人署名的作品是侵犯著作權(quán)的行為?！恫疇柲峁s》是世界知識產(chǎn)權(quán)組織管理的公約，我國于1992年10月15日加入該公約，應(yīng)接受公約的最低限度保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，包括《伯爾尼公約》第六條之二規(guī)定的作者精神權(quán)利中的署名權(quán)。

2.我國民法?！吨腥A人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）第九十九條明確規(guī)定，公民依法享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。1986年4月12日通過的《民法通則》是民事一般法，規(guī)定公民有權(quán)禁止他人假冒其姓名權(quán)。

《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱《著作權(quán)法》）第四十八條第八項規(guī)定，有制作、出售假冒他人署名的作品的侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止損害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。1990年9月7日通過的《著作權(quán)法》是民事特別法，其中明確規(guī)定：制作、出售假冒他人署名的作品是侵犯著作權(quán)的行為。根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則，假冒他人署名應(yīng)當(dāng)適用特別法——《著作權(quán)法》認(rèn)定為侵犯著作權(quán)的行為。

《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱《民法總則》）第一百一十條規(guī)定，自然人享有姓名權(quán)等權(quán)利。2017年3月15日通過的《民法總則》與《民法通則》相比，保留了自然人享有姓名權(quán)等權(quán)利的規(guī)定，但刪除了禁止他人盜用、假冒。雖然《民法通則》并未廢止，但根據(jù)新法優(yōu)先于舊法的原則，《民法總則》并未規(guī)定假冒他人署名的行為為侵犯姓名權(quán)的行為。

以上，根據(jù)法律規(guī)定，制作、出售假冒他人署名的作品是侵犯了著作權(quán)中署名權(quán)的行為。

（三）判決案例上，侵犯了著作權(quán)人身權(quán)中的署名權(quán)

黃某某上訴北京世紀(jì)慧泉文化傳播有限公司、中國紡織出版社侵犯署名權(quán)糾紛一案，[4]法院認(rèn)定：中國紡織出版社和世紀(jì)慧泉公司未經(jīng)黃某某同意，擅自在非黃某某創(chuàng)作的《巴菲特帶你走出金融危機(jī)》圖書作者署名為黃某某，出版印刷5000冊，在新華書店和網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行銷售，是侵犯了黃某某署名權(quán)的行為。

綜上，無論是從法理、從法律規(guī)定，還是從判例來看，假冒他人署名的行為，侵犯了被署名者的署名權(quán)，是侵犯著作權(quán)的行為。

二、假冒他人署名侵權(quán)的損失賠償計算

（一）物質(zhì)損失數(shù)額確定

根據(jù)《著作權(quán)法》第四十九條規(guī)定，侵犯著作權(quán)的，侵權(quán)人首先應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實際損失給予賠償；如果實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。如果權(quán)利人的實際損失以及侵權(quán)人的違法所得都不能確定的，則按照侵權(quán)行為的情節(jié)，侵權(quán)人給予權(quán)利人50萬元以下的法定賠償。假冒他人署名侵犯了被署名者的著作權(quán)，假冒署名者應(yīng)當(dāng)按照被署名者的實際損失給予賠償；如果被署名者的實際損失難以確定的，假冒署名者則應(yīng)當(dāng)按照假冒署名者的違法所得給予賠償。如果被署名者的實際損失和假冒署名者的違法所得都不能確定的，假冒署名者則應(yīng)當(dāng)根據(jù)侵權(quán)行為的程度，給予被署名者五十萬元以下的法定賠償。

1.實際損失

在司法實踐中，由于假冒他人署名是假冒被署名者的作品，被署名者有的是與假冒署名者作品相近的真品，但大多數(shù)假冒他人署名者是借用被署名者的聲譽(yù)提高假冒署名作品的價值，被署名者根本未創(chuàng)作過與假冒署名作品相同的作品。而且，由于著作權(quán)是智力創(chuàng)造成果，是無形財產(chǎn)，且署名權(quán)還具有人格特質(zhì)，增加了確定實際損失數(shù)額的難度，但還是有跡可循的，筆者認(rèn)為可以按照被假冒署名人的利潤損失計算實際損失。

（1）利潤損失。假冒他人的署名者是想借用被署名者的聲譽(yù)，被署名者通常都是同行業(yè)的名家。如果假冒署名的行為對被署名者的聲譽(yù)甚至是作品價值造成影響的，可以比較權(quán)利人（即被署名者）在侵害行為（即假冒署名行為）前后所獲得利潤的差額作為損失賠償數(shù)額。[5]

（2）確定被冒名者的利潤損失應(yīng)當(dāng)基于被冒名者所有作品。假冒署名者作品不僅是人身權(quán)的客體，同時也是財產(chǎn)權(quán)的客體。署名權(quán)的價值是由作者的所有作品所決定的。[6]假冒他人署名的作品是通過假冒他人的署名，從而達(dá)到假冒他人作品的目的。[7]即假冒署名者是以假冒署名為手段，達(dá)到假冒被署名者作品的目的。假冒署名者冒用的是被署名者的名聲，利用其聲譽(yù)和行業(yè)地位抬高假冒署名者作品的價值。假冒署名者侵害的并非是被署名者的某一幅作品，而是侵害被署名者的聲譽(yù)和學(xué)術(shù)價值，繼而牽連影響被署名者的所有作品的價值，因此，計算被署名者的利潤損失時，應(yīng)當(dāng)基于被署名者的所有作品在假冒署名前后比較所獲得的利潤差額。

2.違法所得

當(dāng)被假冒署名人的實際損失難以確定時，則可以按照假冒署名人的違法所得作對被署名者進(jìn)行賠償。具體計算假冒署名人的違法所得時，首先可以參考假冒署名人的營業(yè)利潤計算違法所得，其次參考銷售利潤計算違法所得，如果假冒署名人侵犯署名權(quán)為過失，且侵害后果較輕的，也可以參考凈利潤計算違法所得。

（1）營業(yè)利潤。假冒署名人違法所得與所假冒署名作品的多少及每件假冒作品能獲得的利潤高低有關(guān)，可以參照假冒署名作品的數(shù)量乘以單件作品的利潤的乘積來計算假冒署名人的違法所得。如計算假冒署名的圖書的損害賠償，可以參照假冒署名圖書的印刷數(shù)量乘以每本書的利潤（出售價格減去印刷成本等）。

（2）銷售利潤。當(dāng)假冒署名的作品銷售收入和制作成本可知時，可以參照銷售收入減去制作成本的銷售利潤來計算假冒署名人的違法所得，當(dāng)假冒署名人又不能舉證假冒署名作品的成本時，可以參照假冒署名作品的全部收入計算違法所得。法院若僅僅將違法所得理解為違法者的凈利潤，而不考慮假冒署名作品的價值與署名作者真名的作品的價值之差而對假冒署名者予以懲罰。這樣的司法導(dǎo)向，必然會造成假冒署名之風(fēng)氣盛行，因為假冒署名可以獲取高額利潤，而且只有小概率的假冒署名作品可能被判侵權(quán)，但判賠的數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于假冒署名作品帶來的超高利潤。因此，參照假冒署名作品的全部收入計算損失賠償，既可以迫使假冒署名人舉證證明其必要成本，又可以打消假冒署名人的假冒署名獲取高額利潤的企圖。

（3）稿酬。假冒署名的作品是圖書的，可以參照稿酬標(biāo)準(zhǔn)按照圖書的字?jǐn)?shù)和出版數(shù)量計算稿酬計算假冒署名人的違法所得。如果被假冒署名人是知名作家，或者假冒署名行為情節(jié)嚴(yán)重的，可以按照其知名程度適當(dāng)按照稿酬的一定倍數(shù)計算違法所得。

3.法定賠償

我國《著作權(quán)法》只規(guī)定了法定賠償?shù)纳舷逓?0萬元，卻沒有規(guī)定定額幅度，法官的自由裁量權(quán)空間較大。首先，法定賠償是在被假冒署名人的實際損失和假冒署名人的違法所得都無法確定的情形下才適用。假冒署名行為對于被假冒署名人的侵權(quán)行為的情節(jié)，由于是假冒被署名人的作品，借用被假冒署名人的聲譽(yù)和學(xué)術(shù)地位來提升假冒署名作品的價值。因此判斷假冒他人署名侵權(quán)行為的情節(jié)輕重，不但與假冒署名作品侵權(quán)范圍密切相關(guān)，還與被署名人的知名程度聯(lián)系緊密。筆者根據(jù)假冒署名作品侵權(quán)范圍和可能的獲利、被署名人的知名程度和可能的損失、將假冒他人署名侵權(quán)行為的情節(jié)分為一到十級，然后將法定賠償50萬元分為一至十級，然后在每一級分中根據(jù)具體的侵權(quán)情節(jié)再細(xì)化。也可以根據(jù)侵權(quán)地的經(jīng)濟(jì)狀況，如發(fā)達(dá)地區(qū)偏高，落后地區(qū)偏低來調(diào)整。這樣，法官的自由裁量權(quán)則具有一定的參考，不至于發(fā)生同樣類型的案件，按照法定賠償，A法官判1萬，B法官判50萬元的情形,也不至于大多數(shù)著作權(quán)侵權(quán)案件判賠偏低的情形。

假冒署名行為情節(jié)分級表（單位：元）

（二）精神損害賠償確定

依據(jù)《精神損害賠償解釋》第十條規(guī)定,精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)侵權(quán)人的過錯程度、侵權(quán)行為具體情節(jié)、侵權(quán)行為所造成的后果、侵權(quán)人的獲利、侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的能力、受理法院所在地平均生活水平等因素綜合確定。假冒署名的精神損害賠償根據(jù)下列因素綜合確定：一是假冒署名人的過錯程度，是故意還是過失；二是假冒署名的手段、場合、行為方式等情節(jié)，假冒署名的作品是圖書還是字畫，假冒署名的作品是用于陳列欣賞，還是出售，假冒署名作品的數(shù)量和質(zhì)量；三是假冒署名行為所造成的后果，假冒署名行為是否給被假冒署名人的聲譽(yù)造成不良影響，是否引起了被假冒署名人的直接或間接的經(jīng)濟(jì)損失；四是假冒署名人的違法所得；五是假冒署名人的經(jīng)濟(jì)能力；六是受理法院所在地上一年度的職工月平均工資。筆者認(rèn)為，作品是精神創(chuàng)作產(chǎn)物，是腦力工作成果，著作權(quán)保護(hù)的是獨創(chuàng)性。作者一旦精神受損，根本無法進(jìn)行獨創(chuàng)性的創(chuàng)作。

目前我國司法實務(wù)中，人身損害的精神損害賠償是參照傷殘等級標(biāo)準(zhǔn)按照總額5萬元依次遞減。如一級的在4.5萬元至5萬元范圍根據(jù)侵權(quán)行為情節(jié)自由裁量，二級在4萬元至4.5萬元判賠……筆者認(rèn)為，因此，著作權(quán)的精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)可以參照本文的假冒署名行為情節(jié)分級表將精神損害賠償分為十個等級進(jìn)行賠償。

精神損害賠償分級表（單位：元）

三、結(jié)語

假冒他人署名侵犯的被假冒署名人的著作權(quán)人身權(quán)中的署名權(quán)。由于著作權(quán)保護(hù)的是精神創(chuàng)作成果，該假冒署名的權(quán)行為使被署名之人學(xué)術(shù)聲譽(yù)受損的同時會引起其經(jīng)濟(jì)損失，因此，必須讓假冒署名人承擔(dān)物質(zhì)財產(chǎn)損失和精神損害賠償責(zé)任。為徹底制止假冒署名侵權(quán)行為，維護(hù)被署名之人的署名權(quán)，應(yīng)當(dāng)提高精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，且窮盡一切辦法確定被署名之人的物質(zhì)損失，賠償額度盡量就高不就低。