何國(guó)科

針對(duì)新冠肺炎疫情防控工作中，慈善募捐、慈善捐贈(zèng)領(lǐng)域比較突出的問(wèn)題，民政部社會(huì)組織管理局與慈善社工司共同梳理了一些重點(diǎn)問(wèn)題，邀請(qǐng)有實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)律師撰寫了《新冠肺炎疫情防控慈善法專題普法宣傳問(wèn)題解答》。這些問(wèn)題既針對(duì)疫情防控中開展的慈善活動(dòng)，也適用于廣大社會(huì)組織日常開展的慈善活動(dòng)。

問(wèn)：哪些組織可以開展公開募捐，并注意哪些問(wèn)題？

答：疫情爆發(fā)以后，很多有愛心的組織和個(gè)人都希望為疫情防控貢獻(xiàn)一份力量，想通過(guò)募集資金和口罩、防護(hù)服等物資馳援武漢等地區(qū)。但是，根據(jù)法律的規(guī)定，并不是誰(shuí)都可以開展募捐特別是公開募捐的。自2016年9月1日《中華人民共和國(guó)慈善法》實(shí)施后，只有在民政部門登記或者認(rèn)定的慈善組織才可以開展慈善募捐，具有公開募捐資格的慈善組織才可以開展公開募捐。

社會(huì)公眾可以登錄全國(guó)慈善信息公開平臺(tái)“慈善中國(guó)”（cishan.chinanpo.gov.cn），查詢某個(gè)組織是否屬于慈善組織，以及是否具有公開募捐資格。此外，根據(jù)《中華人民共和國(guó)紅十字會(huì)法》、《民政部、中國(guó)紅十字總會(huì)關(guān)于紅十字會(huì)開展公開募捐有關(guān)問(wèn)題的通知》的規(guī)定，各級(jí)紅十字會(huì)向同級(jí)民政部門申領(lǐng)公開募捐資格證書后，也可以開展公開募捐活動(dòng)。如果不具有公開募捐資格的組織或個(gè)人，也想為疫情防控做貢獻(xiàn)，也想進(jìn)行募捐，可以跟具有公開募捐資格的慈善組織合作，由該慈善組織開展公開募捐并管理募得款物。

慈善組織和各級(jí)紅十字會(huì)開展公開募捐的，應(yīng)當(dāng)依法制定募捐方案，并按規(guī)定向民政部門備案;應(yīng)當(dāng)在民政部統(tǒng)一或指定的慈善信息平臺(tái)發(fā)布募捐信息，并按規(guī)定定期向社會(huì)公開募捐情況、慈善項(xiàng)目實(shí)施情況和募得款物使用情況。

不具有公開募捐資格的組織或個(gè)人如果擅自開展公開募捐的，將要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。按照慈善法的規(guī)定，此類情況下，由民政部門予以警告，責(zé)令停止募捐活動(dòng);有關(guān)組織或者個(gè)人也可能會(huì)被處以二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰款。

問(wèn)：個(gè)人可否通過(guò)微信朋友圈等網(wǎng)絡(luò)渠道開展公開募捐？

答：疫情期間，網(wǎng)友們?cè)谖⑿排笥讶χ邪l(fā)布或者轉(zhuǎn)發(fā)各種信息，其中不乏涉及募捐的信息。對(duì)于個(gè)人在微信朋友圈開展“募捐”的行為，要區(qū)分個(gè)人發(fā)布的“募捐”信息的具體內(nèi)容來(lái)判斷其性質(zhì)。

如果個(gè)人募捐款物的用途是為了幫助疫情防控等慈善目的，那么就屬于慈善募捐。根據(jù)慈善法的規(guī)定，個(gè)人不可以開展公開募捐行為，當(dāng)然也不可以通過(guò)朋友圈、微博、抖音等互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)開展募捐。如果個(gè)人想發(fā)動(dòng)身邊的朋友參與捐贈(zèng)，那么可以將民政部指定的二十家慈善募捐信息平臺(tái)發(fā)布的慈善募捐項(xiàng)目轉(zhuǎn)發(fā)到自己的朋友圈，或者與具有公開募捐資格的慈善組織合作發(fā)起慈善募捐項(xiàng)目。

對(duì)于個(gè)人募集款物的用途是為了解決本人、自己的家庭成員或者近親屬的生活、醫(yī)療困難等，這種行為不屬于慈善募捐，而是個(gè)人求助行為。對(duì)于個(gè)人求助，就其法律屬性而言屬于一般的民事贈(zèng)與行為，構(gòu)成平等主體之間的民事法律關(guān)系，不適用慈善法調(diào)整，個(gè)人可以通過(guò)微信朋友圈等網(wǎng)絡(luò)形式發(fā)布個(gè)人求助信息。

問(wèn)：社會(huì)公眾可以通過(guò)哪些途徑進(jìn)行捐贈(zèng)，如何監(jiān)督捐贈(zèng)款物的使用？

答：疫情期間，社會(huì)公眾希望捐贈(zèng)款物的，可以在民政部指定的20家慈善組織互聯(lián)網(wǎng)募捐信息平臺(tái)（包括：騰訊公益、阿里巴巴公益、支付寶公益、新浪微公益、京東公益、百度公益、公益寶、新華公益、輕松公益、聯(lián)勸網(wǎng)、廣益聯(lián)募、美團(tuán)公益、滴滴公益、善源公益、融e購(gòu)公益、水滴公益、蘇寧公益、幫幫公益、易寶公益、中國(guó)社會(huì)扶貧網(wǎng)）了解相關(guān)的慈善募捐項(xiàng)目信息進(jìn)行捐贈(zèng)，也可以通過(guò)具有公開募捐資格的慈善組織開通的門戶網(wǎng)站、官方微博、官方微信、移動(dòng)客戶端等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)了解募捐項(xiàng)目信息進(jìn)行捐贈(zèng)。另外，社會(huì)公眾也可以直接向受益人捐贈(zèng)。

對(duì)于慈善組織開展的募捐項(xiàng)目，可以通過(guò)“慈善中國(guó)”查看該募捐項(xiàng)目是否辦理了備案手續(xù)，核實(shí)項(xiàng)目信息。捐贈(zèng)人、社會(huì)公眾有權(quán)了解監(jiān)督捐贈(zèng)款物的使用情況：一方面可以在“慈善中國(guó)”和指定的互聯(lián)網(wǎng)公開募捐信息平臺(tái)上，查看慈善組織是否及時(shí)發(fā)布了募捐款物的使用信息;另一方面也可以直接向慈善組織了解募捐款物的用途。如果慈善組織不能定期公開募集款物用途，拒絕向捐贈(zèng)人反饋信息的，捐贈(zèng)人可以依法向民政部門投訴舉報(bào);如果慈善組織違反捐贈(zèng)協(xié)議約定的用途濫用捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的，捐贈(zèng)人有權(quán)要求其改正;拒不改正的，捐贈(zèng)人可以向民政部門投訴、舉報(bào)或者向人民法院提起訴訟。

為了便于維護(hù)捐贈(zèng)人的合法權(quán)益，更好發(fā)揮慈善財(cái)產(chǎn)的效用，建議和提倡捐贈(zèng)人更多地通過(guò)慈善組織進(jìn)行捐贈(zèng)。

問(wèn)：什么是管理費(fèi)用？疫情期間，慈善組織能不能收管理費(fèi)用？

答：疫情期間，社會(huì)公眾涌現(xiàn)極大的愛心和熱情，出現(xiàn)大量的捐贈(zèng)意向。一些人提出，慈善組織能否把捐贈(zèng)資金全部用于疫情防控，不收取管理費(fèi)用？要回答這個(gè)問(wèn)題，我們需要了解管理費(fèi)用的概念，以及慈善組織的運(yùn)作方式。

慈善組織的管理費(fèi)用，不等于業(yè)務(wù)提成和分紅，而是為了保證慈善組織正常運(yùn)轉(zhuǎn)所發(fā)生的必要開支和費(fèi)用。例如，辦公經(jīng)費(fèi)、人員的工資、獎(jiǎng)金、社保、公積金，辦公場(chǎng)所的租金、水電費(fèi)、物業(yè)費(fèi)，資產(chǎn)折舊、修理費(fèi)，無(wú)形資產(chǎn)攤銷費(fèi)等。由此可見，沒有管理費(fèi)用，慈善組織不可能正常運(yùn)轉(zhuǎn)。慈善組織只要存在，就需要有維持運(yùn)轉(zhuǎn)的管理費(fèi)用。

根據(jù)慈善法的規(guī)定，慈善組織可以與捐贈(zèng)人在捐贈(zèng)協(xié)議中約定單項(xiàng)捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的管理費(fèi)用。如果捐贈(zèng)協(xié)議中沒有約定管理費(fèi)用的，慈善組織可以根據(jù)慈善法和相關(guān)法規(guī)政策規(guī)定，根據(jù)當(dāng)年慈善活動(dòng)的年度總支出金額，具體確定管理費(fèi)用的比例。例如，根據(jù)《慈善法》和民政部、財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局《關(guān)于慈善組織開展慈善活動(dòng)年度支出和管理費(fèi)用的規(guī)定》的規(guī)定，具有公開募捐資格的基金會(huì)，年度管理費(fèi)用一般不得超過(guò)當(dāng)年總支出的10%;其他慈善組織，年度管理費(fèi)用根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)確定比例，最高的不超過(guò)20%。

當(dāng)然，慈善組織也應(yīng)該積極做好社會(huì)捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的管理工作，提高項(xiàng)目執(zhí)行效率，提高財(cái)產(chǎn)使用效益，依法履行信息公開等法定義務(wù)，同時(shí)盡可能降低運(yùn)行成本，從而贏得公眾和捐贈(zèng)人的信任。只有建立起這種信任，慈善組織才能更好地解決生存、發(fā)展的資金問(wèn)題。

問(wèn)：對(duì)于境外非政府組織或境外其他方面捐贈(zèng)的財(cái)物，慈善組織應(yīng)該如何依法接收并辦理手續(xù)？

答：新冠肺炎疫情發(fā)生后，一些境外非政府組織也積極捐贈(zèng)醫(yī)療物資，幫助開展疫情防控。根據(jù)《境外非政府組織境內(nèi)活動(dòng)管理法》的規(guī)定，境外非政府組織要在中國(guó)境內(nèi)開展活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)在公安部門登記設(shè)立代表機(jī)構(gòu)，并將該捐贈(zèng)活動(dòng)向登記的公安部門備案，或者跟國(guó)內(nèi)的國(guó)家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、事業(yè)單位、社會(huì)組織合作，開展臨時(shí)活動(dòng)備案。

慈善組織屬于《境外非政府組織境內(nèi)活動(dòng)管理法》規(guī)定的中方合作單位。如果慈善組織需要接收來(lái)自境外非政府組織捐贈(zèng)的物資，也應(yīng)當(dāng)向所在地公安機(jī)關(guān)境外非政府組織管理辦公室辦理臨時(shí)活動(dòng)備案。慈善組織跟境外非政府組織合作辦理臨時(shí)活動(dòng)備案的，可以在開展活動(dòng)前十五日向慈善組織所在地的公安機(jī)關(guān)提交以下材料，辦理備案手續(xù)：1.境外非政府組織合法成立的證明文件、材料;2.境外非政府組織與中方合作單位的書面協(xié)議;3.臨時(shí)活動(dòng)的名稱、宗旨、地域和期限等相關(guān)材料;4.項(xiàng)目經(jīng)費(fèi)、資金來(lái)源證明材料及中方合作單位的銀行賬戶;5.中方合作單位獲得批準(zhǔn)的文件;6.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件、材料。因疫情緊急來(lái)不及提前十五日辦理備案手續(xù)的，建議及時(shí)與所在地公安機(jī)關(guān)聯(lián)系咨詢，是否可以先捐贈(zèng)后補(bǔ)辦手續(xù)。

慈善組織接受境外非政府組織或其他組織、個(gè)人捐贈(zèng)的，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)業(yè)務(wù)主管單位和登記管理機(jī)關(guān)備案，無(wú)業(yè)務(wù)主管單位的，直接報(bào)登記管理機(jī)關(guān)備案。

根據(jù)財(cái)政部、海關(guān)總署和稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于防控新型冠狀病毒感染的肺炎疫情進(jìn)口物資免稅政策的公告》（公告2020年第6號(hào)）等文件規(guī)定，境外捐贈(zèng)人無(wú)償向受贈(zèng)人捐贈(zèng)的用于防控新型冠狀病毒感染的肺炎疫情進(jìn)口物資可免征進(jìn)口稅收。如果慈善組織并不屬于民政部或省級(jí)民政部門登記且被評(píng)定為5A級(jí)的社會(huì)團(tuán)體或基金會(huì)，省級(jí)的慈善組織可以向登記的民政部門申請(qǐng)，由省級(jí)民政部門指定為受贈(zèng)人并函告所在地直屬海關(guān)及省級(jí)稅務(wù)部門。境外非政府組織或其他捐贈(zèng)人，可以憑著慈善組織開具的《受贈(zèng)人接受新冠肺炎疫情防控進(jìn)口物資證明》及《進(jìn)口物資分配使用清單》免征進(jìn)口關(guān)稅。

問(wèn)：捐贈(zèng)物資如果不符合實(shí)際需要或有剩余，應(yīng)該如何處理？

答：疫情期間，慈善組織應(yīng)當(dāng)盡可能募集可以直接用于疫情防控的物資并妥善保管和使用。對(duì)捐贈(zèng)的物資，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸?cè)，嚴(yán)格管理，確保用于疫情防控。如果一些捐贈(zèng)的物資確實(shí)難以用于疫情防控，或者隨著疫情防控的進(jìn)展有剩余，應(yīng)當(dāng)采取針對(duì)性方式處理。

比如捐贈(zèng)物資不易儲(chǔ)存、運(yùn)輸或者難以直接用于疫情防控的，根據(jù)《慈善法》的規(guī)定，慈善組織可以依法通過(guò)具有資質(zhì)的第三方進(jìn)行拍賣、變賣，例如一些藝術(shù)家捐贈(zèng)的一些書法、字畫藝術(shù)品等。無(wú)論拍賣還是變賣，所得收入扣除必要費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)全部用于疫情防控。

如果捐贈(zèng)的物資有剩余的，按照募捐方案或者捐贈(zèng)協(xié)議處理;募捐方案未規(guī)定或者捐贈(zèng)協(xié)議未約定的，慈善組織應(yīng)當(dāng)將剩余財(cái)產(chǎn)用于目的相同或者相近的其他慈善項(xiàng)目，并向社會(huì)公開。

無(wú)論捐贈(zèng)物資出現(xiàn)什么情況，都必須依法用于慈善目的，慈善組織及相關(guān)人員都不得私分、侵占或者挪用。

問(wèn)：疫情期間，慈善組織，紅十字會(huì)如何依法履行捐贈(zèng)信息公開義務(wù)？

答：按照《慈善法》的規(guī)定，具有公開募捐資格的慈善組織開展公開募捐活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)在公開募捐活動(dòng)結(jié)束后三個(gè)月內(nèi)在統(tǒng)一信息平臺(tái)公開下列信息：1.募得款物情況;2.已經(jīng)使用的募得款物的用途，包括用于慈善項(xiàng)目和其他用途的支出情況;3.尚未使用的募得款物的使用計(jì)劃。公開募捐周期超過(guò)六個(gè)月的，至少每三個(gè)月公開一次前款第1、2項(xiàng)所規(guī)定的信息。項(xiàng)目結(jié)束后三個(gè)月內(nèi)應(yīng)當(dāng)全面公開項(xiàng)目實(shí)施情況和募得款物使用情況。

疫情期間，上述信息公開周期要求已經(jīng)不能滿足社會(huì)公眾的期待。慈善組織、紅十字會(huì)要進(jìn)一步提高信息公開的時(shí)效性，盡可能縮短信息公開周期，及時(shí)向社會(huì)公布捐贈(zèng)款物的接收分配情況，特別是重點(diǎn)疫情防控物資的接收分配明細(xì)，主動(dòng)接受社會(huì)監(jiān)督。對(duì)于社會(huì)公眾關(guān)心的問(wèn)題，慈善組織、紅十字會(huì)要主動(dòng)發(fā)聲，解疑釋惑。此外，慈善組織如開展定向募捐，需要及時(shí)將募捐情況、捐贈(zèng)款物管理使用情況告知捐贈(zèng)人。如果捐贈(zèng)人要求慈善組織將捐贈(zèng)款物管理使用情況向社會(huì)公開的，慈善組織也應(yīng)該向社會(huì)公開。

為及時(shí)做好信息公開工作，針對(duì)疫情期間實(shí)際情況，建議慈善組織、紅十字會(huì)可以從以下幾個(gè)方面著手：

1.安排專人負(fù)責(zé)，快速做好捐贈(zèng)款物收支情況的數(shù)據(jù)匯總工作，及時(shí)向社會(huì)公布捐贈(zèng)款物的接收分配情況;2.為了回應(yīng)社會(huì)公眾和愛心人士的關(guān)注，鼓勵(lì)慈善組織將物資采購(gòu)、運(yùn)輸、發(fā)放等全流程進(jìn)行公開，可以采用直播、短視頻、圖片、音頻、網(wǎng)絡(luò)新聞發(fā)布會(huì)等多種形式向社會(huì)公開，讓捐贈(zèng)人實(shí)時(shí)感受到捐贈(zèng)款物的去向，感受到愛心的價(jià)值和意義;3.慈善組織可以在慈善中國(guó)、慈善組織互聯(lián)網(wǎng)公開募捐平臺(tái)履行法律規(guī)定的信息公開義務(wù)，并同時(shí)可以在慈善組織的官方網(wǎng)站、微信、微博、客戶端等平臺(tái)公開受贈(zèng)款物的使用情況。

慈善組織、紅十字會(huì)在做好信息公開的同時(shí)，還要注意，如果捐贈(zèng)信息涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私以及捐贈(zèng)人不同意公開的姓名、名稱、住所、通訊方式等，慈善組織應(yīng)當(dāng)按要求做好保密處理，不得向社會(huì)公開。同時(shí)，還要注意著作權(quán)問(wèn)題，不能侵犯他人著作權(quán)。

（作者單位：北京市致誠(chéng)律師事務(wù)所，原載“中國(guó)社會(huì)組織動(dòng)態(tài)”）