摘要：由于《證券法》修改的倉(cāng)促性，其未明晰證券糾紛代表人訴訟制度的受案范圍，也未妥善規(guī)范示范性判決在實(shí)踐中的應(yīng)用。為保護(hù)投資者利益，建議明確將內(nèi)幕交易等納入受案范圍，妥善處理示范性判決和證券糾紛代表人制度的關(guān)系。

關(guān)鍵詞：證券糾紛代表人;受案范圍;示范性判決

一、證券糾紛代表人制度之法律簡(jiǎn)析

針對(duì)證券群體性糾紛，《證券法》第95條新設(shè)了代表人訴訟制度。該條規(guī)定將代表人訴訟分為普通代表人訴訟和特別代表人訴訟。

普通人訴訟是指當(dāng)事人一方在起訴時(shí)人數(shù)確定的代表人訴訟和以“明示加入”為特征的起訴時(shí)人數(shù)尚未確定的代表人訴訟。特別代表人訴訟是指依據(jù)證券法第95條第3款提起的以“明示退出”為特征的特別代表人訴訟。盡管其能在批量處理原告數(shù)量眾多的訴訟案件中發(fā)揮優(yōu)勢(shì)，但需要投資者履行或由投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)代為履行相應(yīng)的登記程序作為受判決或和解約束的前提。該條規(guī)定并沒(méi)有突破《民事訴訟法》現(xiàn)行規(guī)定的框架。

綜上而言，《證券法》第95條規(guī)定的代表人訴訟制度極具中國(guó)特色。一方面，回應(yīng)現(xiàn)實(shí)需求，創(chuàng)新證券領(lǐng)域訴訟制度。另一方面，借鑒他國(guó)經(jīng)驗(yàn)，形成中國(guó)特色的證券集團(tuán)訴訟制度。

二、證券糾紛代表人制度之實(shí)踐探討

（一）代表人訴訟受案范圍狹窄

就受案范圍而言，僅虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件具有明確法律規(guī)定，市場(chǎng)操縱、內(nèi)幕交易等同類(lèi)型案件權(quán)利保障仍面臨諸多困難。

在法律規(guī)定上，《證券法》第53條、55條規(guī)定操縱市場(chǎng)和內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。上述兩條規(guī)定無(wú)相關(guān)的民事賠償規(guī)定。在司法實(shí)踐中，操縱市場(chǎng)、內(nèi)幕交易行為提起的民事賠償案件仍需參照《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《規(guī)定》）進(jìn)行權(quán)利主張，但上述做法并不能根本解決當(dāng)前存在的問(wèn)題。一方面，《規(guī)定》未明確規(guī)定操縱市場(chǎng)和內(nèi)幕交易行為可以參照適用該法律;另一方面，《規(guī)定》自2002年頒布起未進(jìn)行修改，即使可以參照適用，《規(guī)定》中的很多內(nèi)容已不合時(shí)宜。

自1999年《證券法》頒布以來(lái)，2013年光大烏龍指案成為全國(guó)首例投資者勝訴的內(nèi)幕交易民事賠償案件;在2019年恒康醫(yī)療案中，原告首次獲得操縱市場(chǎng)民事賠償糾紛訴訟的勝訴支持。這些案件足以證明投資者維權(quán)之艱難。除此以外，根據(jù)2018年證券監(jiān)督管理委員會(huì)的310件行政處罰決定中，操縱市場(chǎng)行為案件處罰38起、內(nèi)幕交易行為案件處罰87起。由此可見(jiàn)，因操縱市場(chǎng)行為、內(nèi)幕交易行為而受到損害的投資者案件并不在少數(shù)。

受案范圍過(guò)于狹窄不利于投資者利益受損后得到司法保護(hù)，也不利于我國(guó)證券市場(chǎng)的健康發(fā)展，更違背了“司法最終解決”的原則。

（二）證券示范性判決制度的適用困境

證券示范性判決制度是指針對(duì)因證券市場(chǎng)虛假陳述等行為引發(fā)的民事群體性賠償糾紛，法院可先選取具有代表性案件進(jìn)行審理，將案件中所確立的事實(shí)認(rèn)定和法律適用標(biāo)準(zhǔn)引導(dǎo)其余平行案件的解決。該制度在現(xiàn)實(shí)中也多有實(shí)踐。在全國(guó)首例證券糾紛示范訴訟案中，方正科技集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“方正科技”）因重大關(guān)聯(lián)交易未披露的行為，構(gòu)成證券虛假陳述侵權(quán)，應(yīng)對(duì)受侵權(quán)的投資者承擔(dān)相應(yīng)民事賠償責(zé)任。法院通過(guò)個(gè)案審理判決該四名投資者勝訴，其他投資者對(duì)于方正科技的證券虛假陳述行為不需進(jìn)行舉證，減輕其他投資者的舉證負(fù)擔(dān);按照該案件所確立的裁判標(biāo)準(zhǔn)，其他尚未宣判的投資者的索賠訴訟也可快速進(jìn)行處理。

然而，證券示范性判決制度的行使主要以《上海金融法院關(guān)于證券糾紛示范判決機(jī)制的規(guī)定》為依據(jù)，但其法律效力、適用區(qū)域均有所限制，是否在全國(guó)范圍內(nèi)推廣，實(shí)乃必要考慮;除此以外，證券糾紛代表人制度是由《證券法》明文規(guī)定。在面對(duì)證券群體性糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用證券糾紛代表人制度還是兩者并行、分案適用呢？

三、證券糾紛代表人制度之完善建議

（一）明確受案范圍，出臺(tái)司法解釋

根據(jù)《證券法》第95條規(guī)定，代表人訴訟的受案范圍仍以“虛假陳述等證券民事賠償訴訟”加以表述，并未明確操縱市場(chǎng)、內(nèi)幕交易行為的法律屬性。2020年3月4日，上海金融法院發(fā)布了《代表人訴訟規(guī)定》。明確了在符合管轄權(quán)前提下，因證券虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等行為引發(fā)的民事賠償群體性糾紛均適用該規(guī)定，這是對(duì)《證券法》規(guī)定的細(xì)化。然而，《代表人訴訟規(guī)定》為地方性法院的審判指引，不具備普適效力。因此，相關(guān)部門(mén)應(yīng)盡快完善《民事訴訟法》及其相關(guān)解釋?zhuān)诟咝Я用?、更廣泛范圍內(nèi)構(gòu)建訴訟代表人制度。

針對(duì)操縱市場(chǎng)和內(nèi)幕交易行為，我國(guó)也進(jìn)行了法律責(zé)任的探索和適用。在行政責(zé)任上，我國(guó)《證券法》第191條及第192條規(guī)定證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)有權(quán)依照法律對(duì)上述兩項(xiàng)行為進(jìn)行行政處罰。2007年中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)通過(guò)制定《證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定指引（試行）》及《證券市場(chǎng)內(nèi)幕交易行為認(rèn)定指引（試行）》，進(jìn)一步規(guī)定了操縱市場(chǎng)和內(nèi)幕交易行為的主體認(rèn)定、行為定性和違法所得等內(nèi)容。在刑事責(zé)任問(wèn)題上，《中華人民共和國(guó)刑法》第180規(guī)定、第182條規(guī)定明確規(guī)定內(nèi)幕交易罪、操縱證券場(chǎng)罪的刑事法律責(zé)任。上述法律都為追究操縱市場(chǎng)和內(nèi)幕交易行為責(zé)任提供了依據(jù)。在民事領(lǐng)域內(nèi)卻仍未出臺(tái)法律予以規(guī)制。因此，我國(guó)仍有必要出臺(tái)《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因操縱市場(chǎng)和內(nèi)幕交易行為引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》。

（二）妥善處理示范性判決制度和代表人訴訟的關(guān)系

從理論上講，群體性糾紛一般分為大規(guī)模侵犯糾紛和小額多數(shù)性侵害糾紛。針對(duì)大規(guī)模侵犯糾紛，示范判決制度能發(fā)揮其巨大優(yōu)勢(shì)。通過(guò)個(gè)案審判，可緩解大規(guī)模侵權(quán)糾紛訴訟對(duì)法院造成的巨大壓力，也能在一定程度上緩和當(dāng)事人的對(duì)立情緒。但由于示范性判決的特性，其很難在小額分散性侵權(quán)糾紛中發(fā)揮作用。由于受害投資者分散于各地，受損金額低，很難發(fā)揮起訴的激勵(lì)功能。在代表人訴訟制度中，“默示加入、明示退出”模式則能夠在很大程度上保證該類(lèi)投資人的利益。一方面能激勵(lì)訴訟代表人進(jìn)行訴訟，保護(hù)眾多投資者的利益;另一方面，也能尊重當(dāng)事人的主觀意愿，實(shí)現(xiàn)其訴訟權(quán)利的自主性。

上述可見(jiàn)，示范性判決制度和代表人訴訟制度各有優(yōu)勢(shì)，兩者的適用情形和側(cè)重點(diǎn)不同。鑒于示范性判決制度的巨大優(yōu)勢(shì)，實(shí)乃有必要向各地法院推廣，在實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)成熟時(shí)，也可為更高層次的法律所吸納。除此以外，示范性判決制度和代表人訴訟制度可以并存，并且在英國(guó)和德國(guó)實(shí)踐中得到了驗(yàn)證。因此，我國(guó)在結(jié)合實(shí)際國(guó)情的基礎(chǔ)上，也能同時(shí)保留并發(fā)揮兩項(xiàng)制度的互補(bǔ)優(yōu)勢(shì)，更好地保護(hù)投資者利益的實(shí)現(xiàn)。

四、總結(jié)

自《證券法》設(shè)立證券糾紛代表人制度以來(lái)，各地法院也在實(shí)踐中積極探索。為了更好地提升該制度的應(yīng)用空間，仍需從明確證券糾紛代表人訴訟受案范圍，并協(xié)調(diào)好示范性判決制度和代表人訴訟制度之間的關(guān)系?？偠灾?，為提升資本市場(chǎng)發(fā)展水平、保護(hù)投資人合法權(quán)益，構(gòu)建并完善本土化證券糾紛代表人訴訟制度實(shí)乃必要。

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作者簡(jiǎn)介：

范茜（1996-），女，漢族，山西長(zhǎng)治人，西北政法大學(xué)2019級(jí)在讀研究生，研究方向?yàn)樾谭▽W(xué)。