摘要：我國證券交易所實行會員制，只有會員才能進入交易所參與集中交易。對會員的管理屬于證券交易所自律管理的重要組成部分。若會員對證券交易所的會員管理行為不服，應當尋求何種救濟，尚存爭議。在我國行政訴訟和民事訴訟二元分立體制之下，根據重要性理論，證券交易所取消會員資格引發(fā)的爭議，應允許會員提起行政訴訟;對于一般的會員管理行為引發(fā)的爭議，應當提起民事訴訟。

關鍵詞：證券交易所;會員管理;職能;處罰權限

目前，上海證券交易所和深圳證券交易所都實行會員制，只有會員才能進入證券交易所參與集中交易。具備相應條件的證券公司，在向證券交易所提出申請并提供相應的申報文件且經批準后，方可成為交易所的會員。證券交易所對會員進行管理是其自律管理的固有內容。

一、證券交易所的相關內容

（一）證券交易所的定位

我國的證券交易所是為證券集中交易提供場所和設施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。

（二）證券交易所的職能

根據《上海證券交易所章程》的規(guī)定，證券交易所的職能包括：提供證券集中競價交易的場所和設施;制定和修改本所的業(yè)務規(guī)則;接受上市申請，安排證券上市;組織、監(jiān)督證券交易;按照會員的風險管理水平進行分類管理，并實施日常監(jiān)管;對上市公司信息披露等行為進行監(jiān)管;設立或參與設立證券登記結算公司;管理和公布市場信息;等等。可以理解為，證券交易所在這些職能范圍內自行負責。

（三）證券交易所的職責

證券交易所的職責包括如下內容：（1）證券交易所應當為組織公平的集中交易提供保障，公布證券交易即時行情，并按交易日制作證券市場行情表，予以公布。未經證券交易所許可，任何單位和個人不得發(fā)布證券交易即時行情。（2）證券交易所有權依照法律、行政法規(guī)，以及國務院證券監(jiān)督管理機構的規(guī)定，辦理股票、公司債券的暫停上市、恢復上市或者終止上市的事務。（3）因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進行時，證券交易所可以采取技術性停牌的措施;因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時停市。證券交易所采取技術性停牌或者決定臨時停市，必須及時報告國務院證券監(jiān)督管理機構。（4）證券交易所對證券交易實行實時監(jiān)控，并按照國務院證券監(jiān)督管理機構的要求，對異常交易的情況提出報告。證券交易所應當對上市公司及相關信息披露義務人披露信息進行監(jiān)督，督促其依法及時、準確地披露信息。證券交易所根據需要，可以對出現重大異常交易情況的證券賬戶限制交易，并報國務院證券監(jiān)督管理機構備案。（5）證券交易所應當從其收取的交易費用和會員費、席位費中提取一定比例的金額設立風險基金。風險基金由證券交易所理事會管理。證券交易所應當將收存的風險基金存入開戶銀行專門賬戶，不得擅自使用。（6）證券交易所依照證券法律、行政法規(guī)制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會員管理規(guī)則和其他有關規(guī)則，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準。

（四）證券交易所的處罰權限

一般而言，社會組織實現團結與秩序的方法有兩種：一種是利用組織向成員提供利益，使成員自覺地服從組織;而另一種則是運用懲戒性規(guī)則，對違反組織利益的行為進行懲罰。這種懲罰稱為“社團罰”。對違反社團規(guī)定的行為實施制裁的能力就是社團自治的主要組成部分。以上海證券交易所為例，對于違反章程、業(yè)務規(guī)則及其他規(guī)定的會員，交易所可以根據情節(jié)輕重給予處分?！渡虾ＷC券交易所紀律處分和監(jiān)管措施實施辦法》規(guī)定，證券交易所可以對會員進行紀律處分和監(jiān)管措施。證券交易所對會員的紀律處分包括：通報批評、公開譴責、暫?；蛳拗茣T交易、取消會員交易權限、取消會員資格。監(jiān)管措施包括：口頭警示、書面警示、監(jiān)管談話、要求限期改正、暫停受理或辦理相關會員業(yè)務、其他監(jiān)管措施。

對于社團罰的權力來源，我們傾向于認同這樣的區(qū)分：“一部分是國家行政權的轉讓，一部分是對社團自主權的確認”。具體到證券交易所對會員的管理，雖然法律、法規(guī)和規(guī)章中有諸多關于交易所對會員進行管理的規(guī)定，但我們并不能認為是國家的法律法規(guī)規(guī)章對交易所進行自律管理的授權，而應當認為是對交易所本身的自治權的一種確認。

（五）證券交易所處罰權限的效力

目前我國證券交易所的懲戒影響力仍有待加強。雖然滬深交易所經常配合證監(jiān)會的相關調查工作，在證監(jiān)會處罰的案件中承擔了許多幕后工作，其對證券違法違規(guī)行為的查處不單體現在懲戒數量和市場股價波動上，但是交易所對證監(jiān)會的過度倚重，致使懲戒似有避重就輕之嫌，不利于一線監(jiān)管職能的發(fā)揮。

二、會員單位不服處罰的救濟途徑

實踐中，會員對證券交易所的管理行為不服而產生爭議的情況時有發(fā)生。在我國行政訴訟與民事訴訟二元分立的制度架構中，會員對交易所的管理行為不服，應當提起何種訴訟，這個問題值得深入研究。證券交易所的管理是一種功能性自治行政，原則上因管理行為與相對人發(fā)生爭的，屬于交易所的內部管理事項。根據傳統(tǒng)的特別權力關系理論，這些爭議并不允許提起行政訴訟。但隨著重要性理論的確立以及人權保障觀念的發(fā)展，人們逐漸認可對相對人重要權益產生影響的管理行為，應當給予司法救濟，特別是行政訴訟救濟的機會。

三、爭議的二元處理結構：向法院起訴的途徑及性質

證券交易所與其成員之間的關系，首先屬于自治的范疇，因此，交易所實施的普通管理行為，會員不服的，應當提起民事訴訟。但根據重要性理論，證券交易所實施的會員管理行為，如果對交易所會員的重要權利產生影響，涉及取消會員資格的，應允許會員根據《行政訴訟法》第2條和第11條提起行政訴訟。

（一）行政訴訟：證券交易所取消會員資格引發(fā)的爭議

根據《證券交易所管理辦法》、《上海證券交易所會員管理規(guī)則》等規(guī)定，符合上海證券交易所章程所規(guī)定條件的證券公司可以申請成為交易所會員。證券交易所會員資格可能因會員自己的申請而終止，也可能在某些規(guī)定情形之下被交易所取消。

具體而言，我們認為，對于交易所取消會員資格的決定，因其影響到會員的重要權利，會員如果不服，應當可以提起行政訴訟：（1）交易所取消會員資格的決定。根據《上海證券交易所會員管理規(guī)則》第2.7條規(guī)定和第2.10條的規(guī)定，會員不再具備本所章程規(guī)定的會員條件的，應當按照本所要求申請終止會員資格。會員未按本規(guī)則第2.7條規(guī)定申請終止會員資格的，本所可以決定取消其會員資格，并書面通知該會員。（2）交易所作出的取消會員資格紀律處分決定。根據《上海證券交易所會員管理規(guī)則》第7.1條規(guī)定，會員違反本所業(yè)務規(guī)則，本所責令改正，并視情節(jié)輕重單處或者并處下列紀律處分措施：“（一）在會員范圍內通報批評;（二）在中國證監(jiān)會指定媒體上公開譴責;（三）暫?；蛘呦拗平灰?（四）取消交易權限;（五）取消會員資格?！?/p>

（二）民事訴訟：因行為管理引起的爭議

從理論上講，證券交易所作為功能性自治團體，其與會員之間的關系屬于社團與成員的關系。交易所與會員之間因管理而產生的一般爭議，如果未涉及到重要性事項，則應當通過民事訴訟途徑解決。

四、我國證券交易所處罰權運行之完善

首先，證券交易所懲戒模式應從“以投資者為主”的傳統(tǒng)模式向“以會員為中心”的模式轉變，實現自律監(jiān)管關口前移，強調會員的管理職責。由于會員是交易所與投資者之間的橋梁，證券交易是證券市場監(jiān)管之重點，發(fā)揮會員在證券市場自律監(jiān)管中的作用，能夠更加及時地發(fā)現風險、遏制風險。而“以會員為中心”的懲戒，是解決證券公司與客戶、投資者之間的利益沖突的必要保障。應該加大懲戒力度，懲處會員違規(guī)行為。

其次，證券交易所懲戒方式的多元化。目前我國滬深交易所雖然規(guī)定了多種懲戒措施，但實際運用以通報批評和公開譴責這類聲譽性懲戒為主，資格性懲戒運用較少，財產性懲戒空缺，證交所懲戒措施存在斷層。因此要逐漸修改滬深交易所紀律處分規(guī)則，將金錢制裁對象拓展至上市公司及其董事、監(jiān)事與高級管理人員、證券中介機構，并制定更詳細的實施細則，以實際利益減損制衡證券市場參與主體之違法違規(guī)行為，強化證交所懲戒之威懾力。此外，還應注意證交所與證監(jiān)會金錢制裁之區(qū)別，實現二者功能的差異化配置。證交所金錢制裁側于對投資者損失的彌補;證監(jiān)會罰款則側重于對破壞市場秩序的懲罰。

最后，強化證交所懲戒有效性。滬深證交所懲戒效果不佳的原因錯綜復雜：就會員證券公司而言，裙帶主義、利益瓜葛背景下的券商并非真正意義上的公司法人，同時承擔著協(xié)同監(jiān)管責任：熊市救市護盤、牛市化解風險。證監(jiān)會以行政命令等方式要求證券公司執(zhí)行政策不乏先例。強化證券交易所懲戒的實效性應該包括如下要點：（1）實現證券交易所懲戒的法定性，解除其執(zhí)法“底氣不足”之顧慮。（2）強化證券交易所懲戒的穩(wěn)定性與可預期性，改變強政策性弱連續(xù)性趨勢。（3）提升證券交易所懲戒的及時性，改變當前懲戒滯后、“物是人非事事休”的尷尬局面。（4）維護證券交易所懲戒的權威性，堅持執(zhí)法懲戒尺度的統(tǒng)一與公正。

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作者簡介：

關向沛（1996-），女，漢族，河南省洛陽市人，西北政法大學法律碩士教育學院。