李彥儒

摘要：隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的高速發(fā)展，新型支付方式應(yīng)運而生。不同于傳統(tǒng)的現(xiàn)金支付，電子支付需要以虛擬空間為媒介進(jìn)行交易，在便利人們同時，也帶來了一定的后患，滋生了新型的犯罪手段。不法份子通過調(diào)換商家收款二維碼的手段非法取得財產(chǎn)，司法實踐中對該行為定性存在爭議，本文旨在從調(diào)換行為的關(guān)系入手，對該行為進(jìn)行簡要分析，認(rèn)定該類犯罪在性質(zhì)上屬于詐騙罪。

關(guān)鍵詞：調(diào)換二維碼;盜竊罪;詐騙罪;行為定性

隨著移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅猛發(fā)展，貨幣支付模式由傳統(tǒng)的現(xiàn)金支付逐漸演變?yōu)殡娮又Ц?，侵犯財產(chǎn)犯罪的手段變得更加隱蔽和復(fù)雜，被害人和被騙人不一致的情形日趨增多，從而與傳統(tǒng)侵犯財產(chǎn)犯罪的二元結(jié)構(gòu)形成了明顯差別。在被害人與被騙人相分離的情況下，可以考慮在我國刑法體系中引入“三角詐騙”理論?！叭窃p騙”是一種理論觀點，是指行為人以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，使被害人以外的第三人陷于錯誤認(rèn)識，并進(jìn)而對財產(chǎn)實施處分行為，而最終使被害人遭受數(shù)額較大的財產(chǎn)損失的行為。

一、二維碼支付的法律關(guān)系

商家與顧客二者之間基于買賣合同關(guān)系形成了一個金錢給付類的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，顧客對該商家有給付貨款的義務(wù)，同時商家對顧客享有收取貨款的權(quán)利。另外掃碼支付以該賬戶有充足的余額為前提，而貨幣具有占有即所有的特性，因此當(dāng)顧客將資金匯入一個賬戶時，其與第三方支付平臺間即刻便生成了債權(quán)債務(wù)關(guān)系。當(dāng)顧客想要花錢時，就可以用自己的手機(jī)掃描對方出示的收款二維碼，此時互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)部通過收到該指令并以此向第三方支付平臺發(fā)出支付請求，將顧客之前存儲在其平臺下的余額按照實際消費的金錢進(jìn)行轉(zhuǎn)賬交易，通過這種方式來替代傳統(tǒng)的貨幣交付或其他支付方式。

二、調(diào)換二維碼的法律關(guān)系

首先需要理清該犯罪中的犯罪主體以及他們之間的關(guān)系。該類犯罪涉及到三個法律關(guān)系主體： 一個是顧客，一個是商家，另一個是行為人。可以明確，商家是本現(xiàn)象中的受害者，行為人是被告人，那么顧客是什么身份呢？這就涉及到本現(xiàn)象的定性問題了，如果把該類犯罪定性為盜竊，那么顧客可作為證人;如果本現(xiàn)象是普通的詐騙罪，顧客也可作為證人證明付款行為的存在;如果是雙向詐騙，那么顧客和商家都是該類犯罪的受騙人;而如果按照張明楷教授的觀點認(rèn)為構(gòu)成的是三角詐騙的話，顧客此時就成了受騙人，而商家則仍是被害人，本文支持該觀點。

三、認(rèn)定構(gòu)成詐騙罪的理由

在對調(diào)換二維碼的案件進(jìn)行認(rèn)定時，應(yīng)結(jié)合詐騙罪的基本結(jié)構(gòu)，分析三方當(dāng)事人及其行為在調(diào)換行為中的作用。詐騙罪（既遂）的基本構(gòu)造為：行為人實施欺騙行為 —— 對方（受騙者）產(chǎn)生（或繼續(xù)維持）錯誤認(rèn)識 —— 對方基于錯誤認(rèn)識處分財產(chǎn) ——行為人或第三者取得財產(chǎn) —— 被害人遭受財產(chǎn)損害。本文以詐騙罪的基本構(gòu)造為線索，分析案中誰是被騙人和受害人，行為人獲取財產(chǎn)的方法手段，認(rèn)定此行為在刑法上的性質(zhì)是詐騙罪。

（一）調(diào)換屬于詐騙行為

調(diào)換行為是 “偷為表面、騙為本質(zhì)” 的行為。作為盜竊罪來說，實施的秘密行為是直接竊得財物的手段，即秘密行為是轉(zhuǎn)移占有的實行行為，而非預(yù)備行為，這要求秘密行為與取財結(jié)果具有直接因果關(guān)系。

而實際上，在調(diào)換二維碼的案件中，對于取財結(jié)果具有決定性作用的是轉(zhuǎn)移占有 （即轉(zhuǎn)賬行為）這一行為而非調(diào)換行為。換言之，調(diào)換行為的秘密性并未體現(xiàn)在實行行為上，而是

體現(xiàn)在預(yù)備行為上，預(yù)備行為具有秘密性與否不會影響實行行為本身的性質(zhì)。因此，調(diào)換行為是具有秘密性的預(yù)備行為，而不是構(gòu)成盜竊罪所要求的具有秘密性的實行行為。調(diào)換行為雖有偷的秘密表象，但調(diào)換行為造成的詐騙本質(zhì)才是受騙人處分財產(chǎn)的原因，也是獲得受害人財產(chǎn)的決定性因素。調(diào)換案行為人實施行為時，通過調(diào)換行為，虛構(gòu) “二維碼是真實的”的狀態(tài)，然后利用交易慣例產(chǎn)生并延續(xù)隱瞞真相的狀態(tài)。

具體來說，首先，行為人通過調(diào)換行為，虛構(gòu) “二維碼是真實的”的 “事實”，產(chǎn)生了詐騙的靜態(tài)持續(xù)狀態(tài); 其次，在默認(rèn)的交易慣例下，虛假二維碼的存在一直產(chǎn)生積極的作用，但行為人沒有作出任何解釋真相的行為，目的是隱瞞真相。正如法院所舉的調(diào)換收銀箱的例子，收銀箱的調(diào)換確實是秘密進(jìn)行的，但調(diào)換的狀態(tài)是持續(xù)的，其始終利用默認(rèn)的交易慣例延續(xù)詐騙狀態(tài)。盡管行為人沒有任何一個環(huán)節(jié)與商家或者顧客有當(dāng)面聯(lián)絡(luò)，但如何使顧客或者商家相信 “此收銀箱或者二維碼就是真的”，這是盜竊罪不能解釋和解決的問題。如果說行為人并沒有調(diào)換收銀箱，而是在收銀箱下鑿洞，使得貨款進(jìn)入行為人的收銀箱，則應(yīng)該成立盜竊罪，因為當(dāng)顧客把錢款放進(jìn)商家的錢柜時，就可以認(rèn)為商家占有了該錢款，只是行為人的鑿洞行為使得商家占有的錢款轉(zhuǎn)移至行為人處，是秘密轉(zhuǎn)移占有的表現(xiàn)。

（二）顧客作為受騙人陷入了錯誤認(rèn)識

行為人實施欺騙行為可分為兩個階段：一是行為人調(diào)換二維碼階段，對商家虛構(gòu)事實實施欺騙行為;二是消費者掃碼支付階段，利用商家陷入錯誤認(rèn)識而作出指示，間接對消費者實施欺騙行為，行為人對商家實施直接的欺騙行為和對消費者實施間接欺騙行為。財產(chǎn)轉(zhuǎn)移是商家錯誤指示和消費者掃碼支付共同行為導(dǎo)致的結(jié)果，可以說行為人對商家和消費者都有欺騙故意和欺騙行為。雖然行為人對消費者有欺騙故意和欺騙行為，但是消費者并沒有因此受到欺騙，消費者根據(jù)商家指示，在主觀上消費者明確意識到掃此碼支付，客觀上行為也是掃此碼支付，消費者掃碼支付行為不是基于被騙而作出處分財產(chǎn)的意思表示，而是完全適當(dāng)履行支付貨款行為。所以受騙人是商家，消費者沒有被騙。

（三）商家是受害人

顧客完成掃碼支付之后，商品的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給顧客，而此時犯罪行為人卻秘密的將屬于商家的債權(quán)轉(zhuǎn)移至自己名下，而轉(zhuǎn)移的過程便是顧客掃描了錯誤的二維碼。

消費者的付款義務(wù)履行完畢，債務(wù)消滅。商家受到欺騙陷入錯誤認(rèn)識，指示消費者掃碼支付，消費者支付到商家指定二維碼，是適當(dāng)履行支付貨款的義務(wù)行為。根據(jù)買賣合同相對性，出賣人指示買受者向第三方履行義務(wù)，可以導(dǎo)致債務(wù)清償完畢，即債務(wù)消滅。消費者已經(jīng)適當(dāng)履行支付義務(wù)，商家不能主張消費者再次履行支付貨款的義務(wù)，由于消費者沒有財產(chǎn)損失，是商家的財產(chǎn)遭受到損失，所以案件中的受害人是商家。

（四）取財手段行為的界定

行為人調(diào)換二維碼的行為，此就是對商家作出欺騙的行為，商家陷入了錯誤的認(rèn)為第三方平臺財產(chǎn)性利益歸自己支配，在消費者表示電子支付轉(zhuǎn)賬方式，商家指示消費者掃此碼支付，在此過程中商家支配消費者行為，消費者是商家處分財產(chǎn)的輔助工具，處分財產(chǎn)性利益是商家而不是消費者，商家具有處分財產(chǎn)行為。明知財產(chǎn)性利益是轉(zhuǎn)移到第三方平臺占有，有處分意識。由于第三方平臺賬號歸行為人占有因此行為人取得財產(chǎn)，可見行為人取財?shù)姆绞降谋举|(zhì)是騙，商家錯誤處分財產(chǎn)性利益跟行為人騙取財產(chǎn)性利益有直接的因果關(guān)系，詐騙是取財手段。

四、結(jié)語

隨著電子科技和網(wǎng)絡(luò)支付的發(fā)展，催生新的犯罪作案手段，表面看似是新型犯罪，實質(zhì)還在傳統(tǒng)犯罪的框架之內(nèi)。調(diào)換案構(gòu)成詐騙罪，符合傳統(tǒng)型三角詐騙的結(jié)構(gòu)。即行為人通過調(diào)換行為，虛構(gòu) “二維碼是商家二維碼”的 “事實”，繼而通過隱瞞真相的方式，延續(xù)虛假二維碼的狀態(tài)從而實施詐騙行為，并利用顧客的交易慣例，使顧客錯誤認(rèn)識并掃描商家所展示的二維碼，同時基于該錯誤認(rèn)識處分自己的財產(chǎn)，而該財產(chǎn)是顧客對商家履行義務(wù)的貨款，行為人介入交易行為，在顧客確認(rèn)轉(zhuǎn)移的瞬間，行為人獲得本應(yīng)該轉(zhuǎn)移給商家的貨款，行為人取得財產(chǎn)，商家失去財產(chǎn)。