張惠靈　孔令聲

【摘 要】特許經(jīng)營的本質(zhì)是一種合同關(guān)系，在社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制下，特許經(jīng)營是商品流通環(huán)節(jié)中最富有活力的銷售經(jīng)營模式，也是連鎖經(jīng)營最常采用的模式。在特許經(jīng)營模式下，被特許方需要完全依照特許方的經(jīng)營模式進(jìn)行經(jīng)營，兩者是獨立的法律主體，在特許經(jīng)營中，經(jīng)常會面臨各種法律糾紛，而律師正是用來調(diào)節(jié)糾紛的。

【關(guān)鍵詞】特許經(jīng)營;法律問題;律師的作用

特許經(jīng)營目前并沒有統(tǒng)一的定義，但是其本質(zhì)上是一種合同關(guān)系。特許方和被特許方作為獨立的法律主體，被特許方要嚴(yán)格按照特許方的經(jīng)營模式進(jìn)行銷售，使用特許方的商標(biāo)等。特許經(jīng)營的核心在于授權(quán)，怎樣授權(quán)，授予怎樣的權(quán)利是解決雙方法律糾紛的入口，因此授權(quán)者和被授權(quán)者都要清除授權(quán)協(xié)議中的款項，在事前征詢律師的意見，就可以避免不必要法律糾紛的發(fā)生，也可以用較小的代價解決糾紛。

1.特許經(jīng)營的法律特征

1.1特許方和被特許方當(dāng)事人都是獨立的法律主體

特許經(jīng)營不同于直銷經(jīng)營。直銷經(jīng)營采取的是總公司管理子公司的經(jīng)營模式，兩者之間存在著參股以及控股關(guān)系，資產(chǎn)也不獨立。特許經(jīng)營的雙方當(dāng)事人都是獨立的法律主體，兩者公司之間一把不存在參股以及控股關(guān)系，資產(chǎn)獨立，特許方和被特許方都要用自己公司的資金來謀求自己公司的發(fā)展，各自承擔(dān)銷售經(jīng)營的風(fēng)險與責(zé)任，兩者之間唯一的聯(lián)系在于授權(quán)協(xié)議。

1.2特許經(jīng)營是一種以特許權(quán)的授予為基礎(chǔ)的合同關(guān)系

特許經(jīng)營在本質(zhì)上是一種合同關(guān)系，按照授權(quán)協(xié)議，授予方允許被授予方使用自己的商標(biāo)、商號，享受自己商業(yè)機密的使用權(quán)，同時要向被授予方做出一定的商業(yè)承諾，保證商標(biāo)、商號知識產(chǎn)權(quán)的合法性，使被授予方能夠順利開展相關(guān)產(chǎn)品以及服務(wù)的經(jīng)營，而被授予方則要完全按照授予方的經(jīng)營模式進(jìn)行銷售，還要向其支付一定的費用，因此，授權(quán)合同是一種以知識產(chǎn)權(quán)為核心的權(quán)利授予方式。

1.3特許經(jīng)營以特定的經(jīng)營體系或經(jīng)營模式為特征

遵照特許經(jīng)營的授權(quán)協(xié)議，被特許方要按照特許方的銷售模式進(jìn)行經(jīng)營，因此兩者對外保持者經(jīng)營體系以及經(jīng)營模式的統(tǒng)一，兩者使用相同的商標(biāo)、商號，服務(wù)風(fēng)格以及廣告宣傳等均保持一致，兩者具有相同的服務(wù)宗旨和經(jīng)營理念，商品服務(wù)和管理制度也一致。因此，從第三方的角度來看，兩者之間到底是合資關(guān)系還是特許經(jīng)營關(guān)系根本就難以辨別，這就導(dǎo)致特許經(jīng)營關(guān)系經(jīng)常會與合作關(guān)系以及代理關(guān)系等混合在一起，引起法律糾紛。

1.4受許人的特許業(yè)務(wù)受到特許人的支配和控制

按照特許經(jīng)營的授權(quán)協(xié)議，被特許方向特許方支付一定的費用，享受特許方商標(biāo)、商號、商業(yè)機密等的使用權(quán)，但是必須按照特許方的經(jīng)營模式展開銷售。被特許方雖然是一個獨立的法律主體，但是它的經(jīng)營范圍、營銷手段、店鋪選址以及營業(yè)時間等多個方面都要受到特許方的控制，特許方有權(quán)利對被特許方的經(jīng)營效果以及業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督以及檢查。

2.特許經(jīng)營中的反壟斷問題

反壟斷問題的解決要參照我國的反壟斷法，根據(jù)其中的相關(guān)條款，特許經(jīng)營中的以下限制條款都有違反反壟斷法的嫌疑。

2.1指定供貨條款。反壟斷法中明確提出了搭售行為的概念，在特許經(jīng)營中，特許方一般會要求被特許方從自己這里購買所有的原料、設(shè)備等特定物品或者從特許方指定或者批準(zhǔn)的供應(yīng)商處購買，但是這類商品或者原料往往不具有專利因素。這就導(dǎo)致被特許方不能夠從第三方處購買價格相對優(yōu)惠的原材料和商品，使其喪失了原材料貨源的自由選擇權(quán)。律師需要從這類供貨條款的制定宗旨進(jìn)行判別，如果是出于維護(hù)產(chǎn)品以及服務(wù)質(zhì)量和品質(zhì)的考慮，為了維護(hù)特許方的信譽，則可以認(rèn)為該供貨條款合法，如果不是，就屬于非法。

2.2價格控制條款。在特許經(jīng)營中，特許方和被特許方統(tǒng)一定價有利于市場經(jīng)營的開展。如果在特許經(jīng)營中，授權(quán)方和被授予方采取不同標(biāo)價，價格差距還很懸殊的時候，就會使消費者對商品價格的合理性產(chǎn)生懷疑，影響特許經(jīng)營體系的穩(wěn)定性，因此授權(quán)協(xié)議中往往會存在價格控制條款，這與反壟斷法中的固定價格十分相似。律師要結(jié)合授權(quán)協(xié)議中的其他相關(guān)款項對這類價格控制條款進(jìn)行判斷，如果該條款是處于維護(hù)特許經(jīng)營統(tǒng)一性而制定的，則認(rèn)為其合法，如果不是，就屬于非法。

2.3競業(yè)禁止條款。特許經(jīng)營協(xié)議會禁止被特許方在合同期限內(nèi)或者合同期限結(jié)束的一段時間內(nèi)進(jìn)行與特許方相同或者類似的商業(yè)活動，也就是商業(yè)競爭，這對于保護(hù)特許權(quán)，保護(hù)特許方的商業(yè)機密是十分必要的。在合同期內(nèi)禁止商業(yè)競爭是完全合法的，但是判斷合同期結(jié)束之后的商業(yè)競爭的合法性就要從保障特許人特許權(quán)和被特許人合法經(jīng)營權(quán)的角度考慮，規(guī)定一個合理的期限。

2.4地域限制條款。特許經(jīng)營中的地域限制條款對于維護(hù)特許經(jīng)營體系的秩序性，防止體系內(nèi)惡性競爭和嚴(yán)重混亂情況的發(fā)生具有十分重要的作用。地域限制條款授予受許人區(qū)域獨占權(quán)，在一定區(qū)域之內(nèi)，特許方不會授權(quán)其他受許人進(jìn)行經(jīng)營，這就有效防止了受許人之間的競爭，也有利于控制特許商品的價格，而受許人必要要在特許方規(guī)定的區(qū)域內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營，不能夠私自擴大經(jīng)營規(guī)?；蛘哌w往別地進(jìn)行經(jīng)營，這也在一定程度上限制了受許人特許業(yè)務(wù)的發(fā)展。地域限制條款和反壟斷法中水平限制協(xié)議中的劃分市場行為十分相似，如果地域限制條款是出于維護(hù)特許經(jīng)營的秩序性和穩(wěn)定性有利，提高經(jīng)營效率而制定的，則可以認(rèn)為合法，如果不是，就屬于非法。

此外，特許經(jīng)營授權(quán)協(xié)議中關(guān)于禁止擴大銷售范圍，禁止銷售或者展示非特許商品，限制受許方經(jīng)營位置的選擇以及店鋪的裝修與設(shè)計等一些條款的合法性都需要判斷，律師要根據(jù)其是否出于維護(hù)特許權(quán)考慮，結(jié)合協(xié)議中其他相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行判定。

3.特許經(jīng)營中律師的獨特作用

3.1負(fù)責(zé)特許經(jīng)營的法律策劃。在特許經(jīng)營中，企業(yè)及時咨詢律師可以避免很多法律糾紛的發(fā)生，也能夠以最小的代價妥善處理糾紛。律師負(fù)責(zé)特許經(jīng)營中的法律策劃工作，負(fù)責(zé)向特許方和受許方詳細(xì)解釋特許經(jīng)營協(xié)議的相關(guān)款項，相關(guān)法律發(fā)揮以及國際慣例，分析各種特許方式的利弊以及特許經(jīng)營中可能產(chǎn)生的法律責(zé)任，從而幫助特許方選擇最合適的特許方式，減少特許雙方發(fā)生法律糾紛的概率。

3.2負(fù)責(zé)資料分析與合同起草。律師要對特許雙方當(dāng)事人的相關(guān)資料進(jìn)行統(tǒng)計與分析，包括兩者目前的經(jīng)營狀態(tài)、特許歷史等情況，同時參與特許雙方的談判，起草并審查修訂與特許經(jīng)營有關(guān)的合同、章程等。

3.3協(xié)調(diào)、溝通特許經(jīng)營各方。特許經(jīng)營過程經(jīng)常伴隨著法律糾紛，律師要扮演好調(diào)節(jié)者的角色，對雙方提供法律咨詢，進(jìn)行相關(guān)的解釋說明，使雙方消除分歧，達(dá)成共識。

4.結(jié)語

特許經(jīng)營是市場經(jīng)濟(jì)中比較有活力的銷售經(jīng)營模式，但是時常面臨著各種法律糾紛。授權(quán)協(xié)議允許被授予方使用授予方的商標(biāo)、商號，獲得商業(yè)機密的使用權(quán)，授予方要向被授予方保證商標(biāo)、商號的合法性，被授予方必須嚴(yán)格按照授予方的銷售模式進(jìn)行經(jīng)營，雙方對授權(quán)協(xié)議款項存在爭議便會出現(xiàn)法律糾紛。律師的作用在于調(diào)節(jié)糾紛，因此，雙方出現(xiàn)分歧時要及時向律師咨詢，以減少不必要的損失。

【參考文獻(xiàn)】

[1]易方舟.特許經(jīng)營中的法律問題與律師的作用.經(jīng)貿(mào)世界，2004（9）：41.

[2]石紅偉.特許經(jīng)營中的法律問題.洛陽師范學(xué)院學(xué)報，2003（6）：42-44.