李建偉

隨著社會經(jīng)濟進入數(shù)字經(jīng)濟時代，數(shù)字貨幣發(fā)展與規(guī)制成為各國高度重視、積極研究的一項重大課題。由于數(shù)字貨幣對于各國國內(nèi)與國際的支付結(jié)算體系、金融系統(tǒng)運行、國際外匯儲備等方面都具有重要的影響潛力，是否及如何依法治理、依法促進與規(guī)制，就成為一項重要課題。

經(jīng)過梳理，筆者認為以下十大方面關(guān)系問題，應(yīng)成為數(shù)字貨幣立法促進與規(guī)制的重點關(guān)注方向：

一是狹義與廣義的關(guān)系。

目前各國關(guān)于數(shù)字貨幣尚沒有一個公認的定義，總體而言有狹義和廣義兩類界定。狹義數(shù)字貨幣一般指法定數(shù)字貨幣，即由某個國家中央銀行發(fā)行和認可的、以電子貨幣形式存在的法定貨幣。廣義數(shù)字貨幣一般指不是由一國金融當(dāng)局發(fā)行，不是法定貨幣，也不與法定貨幣掛鉤，但由于被公眾所接受，所以可作為支付手段，是一種可以電子形式轉(zhuǎn)移、存儲或交易的價值的數(shù)字化表示。Facebook 發(fā)布的“天秤幣”（Libra）加密貨幣，就屬于這一類型。

貨幣需要符合三個標(biāo)準：作為交換媒介被廣泛使用、作為記賬單位、具有穩(wěn)定的價值貯存功能。加之社會上極易出現(xiàn)的利用數(shù)字貨幣概念進行種種不法活動的客觀現(xiàn)實，筆者建議在狹義定義基礎(chǔ)上，對數(shù)字貨幣的概念和外延進行明確，建議定義為：“數(shù)字貨幣即一國貨幣管理當(dāng)局發(fā)行的，以數(shù)字化、電子化存在的法定貨幣?！?h3>二是法定與自發(fā)的關(guān)系。

近年來，隨著金融科技的創(chuàng)新發(fā)展，“數(shù)字貨幣”成為金融、技術(shù)、產(chǎn)業(yè)、投資、法律等眾多領(lǐng)域理論研究和實踐探索的熱點。但是關(guān)于法律是否應(yīng)該介入、是否應(yīng)該盡早介入數(shù)字貨幣的規(guī)范，即數(shù)字貨幣必須是法定貨幣并在相應(yīng)法律規(guī)范下發(fā)展，還是法無禁止皆可為，由各相關(guān)企業(yè)、產(chǎn)業(yè)等對數(shù)字貨幣實踐探索后再不斷法治化，在理論、政策上還沒有一個明確的方向和指引，導(dǎo)致理論和實踐上出現(xiàn)了一定領(lǐng)域、一定程度的失序現(xiàn)象。

事實上，眾多理論和實踐均表明，金融是一個外部性極大的領(lǐng)域，政府必須予以監(jiān)管規(guī)制。貨幣是金融系統(tǒng)的命脈與金字塔，外部性更大，更應(yīng)慎重。所以，對于數(shù)字貨幣，筆者明確并堅定主張必須而且是要盡早納入法律規(guī)范，即數(shù)字貨幣必須是法定貨幣，并對境內(nèi)外各種非法定貨幣、各種以幣為名的虛擬代幣予以立法規(guī)制甚至予以打擊。

三是安全與效率的關(guān)系。

金融天生具有風(fēng)險屬性，而貨幣則是金融的核心，風(fēng)險性質(zhì)更應(yīng)引起注意。幾百年來的金融和貨幣發(fā)展史，其實也是一部效率與安全平衡的歷史。數(shù)字貨幣雖然具有經(jīng)濟、便捷等效率價值，但其安全性更應(yīng)得到保障。客觀而言，數(shù)字貨幣具有實名、可追溯等安全優(yōu)勢，但也面臨技術(shù)風(fēng)險、法律風(fēng)險、信用風(fēng)險、擠兌風(fēng)險、違約風(fēng)險、操作風(fēng)險、洗錢風(fēng)險、黑客風(fēng)險等一系列風(fēng)險和短板。如何平衡和兼顧數(shù)字貨幣的安全和效率，是一個重大問題。

在高度中心化和媒介化的傳統(tǒng)法定貨幣及其現(xiàn)代電子支付結(jié)算體系等系統(tǒng)基礎(chǔ)上，我國探索發(fā)展法定數(shù)字貨幣，應(yīng)充分研究、定位、發(fā)揮數(shù)字貨幣及其系統(tǒng)（相對傳統(tǒng)法幣系統(tǒng)）的效率、價值、意義及其實現(xiàn)路徑與保障;同時，關(guān)注并在技術(shù)、立法、制度、監(jiān)管等方面全面分析、妥善解決上述可能出現(xiàn)的風(fēng)險點與風(fēng)險隱患，以保障數(shù)字貨幣的穩(wěn)健發(fā)展與功能發(fā)揮。

四是貨幣與財產(chǎn)的關(guān)系。

數(shù)字貨幣一個必須直面的重要問題，就是其是貨幣本質(zhì)還是財產(chǎn)本質(zhì)，或者說在法律屬性上，數(shù)字貨幣是法定貨幣還是虛擬財產(chǎn)。關(guān)于這個問題，國內(nèi)外官方機構(gòu)一般明確認為所謂比特幣、以太幣等不是真正意義的貨幣，將之歸類為一種特定的虛擬財產(chǎn)。將于2021年1月1日起實施的《民法典》沿用了《民法通則》的規(guī)定：“法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的保護有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！彪m然筆者對于比特幣等作為虛擬財產(chǎn)亦持異議，但起碼其不應(yīng)歸于貨幣。

為維護國家金融秩序和社會公眾權(quán)益，應(yīng)對數(shù)字貨幣與所謂比特幣、以太幣等網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)予以明確區(qū)分。虛擬財產(chǎn)不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不能稱其為貨幣，更不能作為貨幣在市場上流通，否則金融消費者被“割韭菜”就不可避免。當(dāng)然，對于虛擬財產(chǎn)類各種所謂“數(shù)字貨幣”與具有實體價值支撐的虛擬財產(chǎn)，要科學(xué)區(qū)分并區(qū)別立法予以規(guī)制。

五是國內(nèi)與國際的關(guān)系。

就貨幣而言一般為主權(quán)貨幣，即主權(quán)國家政府根據(jù)主權(quán)國家的經(jīng)濟狀況發(fā)行的、為主權(quán)國家的國家利益服務(wù)的法定貨幣，比如人民幣是中國的主權(quán)貨幣，英鎊是英國的主權(quán)貨幣。通常而言，主權(quán)貨幣只能在一國國內(nèi)使用、流通;在此基礎(chǔ)上，布雷頓森林體系崩潰后一些強勢主權(quán)貨幣成為國際儲備貨幣。對于數(shù)字貨幣而言，必然需要面對的是一國國內(nèi)流通使用，還是國際化使用、流通，即超主權(quán)貨幣問題。

由此，我國一方面要研究和處理好數(shù)字貨幣傳統(tǒng)主權(quán)性與超主權(quán)性趨勢問題;另一方面貨幣主管當(dāng)局也要高度重視并及時積極穩(wěn)妥地研究、回應(yīng)、規(guī)制其他國家數(shù)字貨幣、類數(shù)字貨幣以及帶有數(shù)字貨幣性質(zhì)的虛擬財產(chǎn)在我國的存在與發(fā)展問題，把握、順應(yīng)國內(nèi)外經(jīng)濟發(fā)展對數(shù)字貨幣的客觀需求，統(tǒng)籌協(xié)調(diào)積極穩(wěn)妥推進數(shù)字貨幣在國內(nèi)外兩大領(lǐng)域的發(fā)展。

六是科技與金融的關(guān)系。

數(shù)字貨幣的產(chǎn)生離不開信息科技的支撐和推動。但是，與實體經(jīng)濟領(lǐng)域不同，數(shù)字貨幣作為科技在金融尤其是金融命脈的重要創(chuàng)新，必須考慮金融的規(guī)律和金融的規(guī)則。貨幣天生是財富，如果任由蓬勃的科技創(chuàng)新創(chuàng)造、擬制所謂的數(shù)字貨幣，則必然造成貨幣和金融領(lǐng)域的失序甚至混亂，進而給社會廣大民眾造成巨大的損失，給社會經(jīng)濟發(fā)展帶來一定的負面影響。

由此，必須將數(shù)字貨幣的科技創(chuàng)新、科技發(fā)展納入貨幣金融的規(guī)律、規(guī)則的規(guī)制以及指引之下。尤其是對于實務(wù)領(lǐng)域一些境內(nèi)外企業(yè)以數(shù)字貨幣以及以各種幣為名稱的虛擬財產(chǎn)的所謂科技創(chuàng)新，有關(guān)主管部門要加強管理、不能缺位，否則極有可能導(dǎo)致社會資源的錯配、浪費，甚至引發(fā)一定領(lǐng)域、一定程度的失序而造成社會損失。

七是雙層與替代的關(guān)系。

數(shù)字貨幣及其系統(tǒng)發(fā)展，必然涉及與當(dāng)前貨幣及其系統(tǒng)的關(guān)系問題。目前，我國央行發(fā)行的數(shù)字貨幣思路是從數(shù)字貨幣替代流通法定貨幣入手：假設(shè)現(xiàn)在流通的貨幣是100元，央行數(shù)字貨幣將等價替換掉這100元。即人民銀行先把數(shù)字貨幣兌換給銀行或者是其他運營機構(gòu)，再由這些機構(gòu)兌換給公眾。我國人口多、體量大，換一版人民幣，小國家?guī)讉€月可以完成，中國則需要約十年。數(shù)字貨幣對于傳統(tǒng)貨幣的替代，必然是一個較長期且復(fù)雜的工作。

結(jié)合我國數(shù)字貨幣發(fā)展客觀基礎(chǔ)、趨勢與當(dāng)前法定貨幣使用、流通現(xiàn)狀，筆者建議，我國數(shù)字貨幣發(fā)展，可采取“雙層并行、逐步替代、分類替代”的思路和機制。即在數(shù)字貨幣試點成功后，在較長一段時間里，與傳統(tǒng)貨幣并行使用。同時，由數(shù)字貨幣區(qū)分不同使用主體、功能、領(lǐng)域業(yè)務(wù)以及境內(nèi)境外等情況，積極穩(wěn)妥逐步替代。

八是透明與隱私的關(guān)系。

根據(jù)目前我國法定數(shù)字貨幣DCEP的有關(guān)方案信息，法定數(shù)字貨幣基于數(shù)字科技的應(yīng)用，相對于傳統(tǒng)法定貨幣人民幣而言，可追索性、實名性、透明性是其明顯特征。這樣，數(shù)字貨幣系統(tǒng)下數(shù)據(jù)安全、金融消費者隱私保護等問題就成為需要處理的一個重要現(xiàn)實問題。中國人民銀行也已把保護隱私與維護社會秩序、打擊違法犯罪行為的平衡，作為數(shù)字貨幣研發(fā)的基本原則之一。

數(shù)字貨幣作為國家的法定貨幣，必然要求在確保用戶隱私和數(shù)據(jù)安全的基礎(chǔ)上，在監(jiān)管上做到預(yù)防虛假交易或被篡改的交易出現(xiàn)，在審計上做到能通過交易記錄查詢到違法交易雙方的信息。所以，能夠確保滿足隱私保護的需求，同時確保交易正確性的數(shù)字貨幣雙層鏈架系統(tǒng)與法律規(guī)定系統(tǒng)建設(shè)，就是重要的發(fā)展方向和工作內(nèi)容。

九是統(tǒng)籌與分工的關(guān)系。

數(shù)字貨幣發(fā)展是一項涉及多領(lǐng)域、多學(xué)科的課題。目前，三大重點領(lǐng)域——科技、金融、法律都在進行相應(yīng)研究和實踐探索——而事實上，一定程度上是“各自為政”的研究，各領(lǐng)域之間缺乏充分的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)。由于數(shù)字貨幣對于經(jīng)濟、社會以及國際所具有的重要的外部性、影響力，一段時期以來這種各領(lǐng)域研究實踐各自為政的模式，存在較大的資源配置非優(yōu)、失序，甚至可能帶來較大風(fēng)險。

為了解決上述問題，筆者建議國家有關(guān)主管部門進一步統(tǒng)籌、協(xié)調(diào)各相關(guān)領(lǐng)域的研究和實踐，推動和保障各領(lǐng)域研究和實踐的統(tǒng)籌性、合法性、科學(xué)性、專業(yè)性和協(xié)同性，主動擔(dān)當(dāng)作為，科學(xué)、高效、積極地推進我國數(shù)字貨幣整體工作。

十是創(chuàng)新與監(jiān)管的關(guān)系。

數(shù)字貨幣是一項涉及領(lǐng)域眾多、影響深遠的，包括科技創(chuàng)新、金融創(chuàng)新、法治創(chuàng)新等在內(nèi)的集成創(chuàng)新。但是，并非所有的創(chuàng)新都具有積極、正面的意義，尤其是對于具有巨大外部性的貨幣創(chuàng)新而言。就此而言，創(chuàng)新和違規(guī)的界限問題非常重要。2019年6月18日，F(xiàn)acebook發(fā)布“天秤幣”（Libra）項目，表明要建立一套“簡單、無國界的貨幣和為數(shù)十億人服務(wù)的金融基礎(chǔ)設(shè)施”，突顯了對各國傳統(tǒng)貨幣制度的挑戰(zhàn)。事實上，美國貨幣當(dāng)局已叫停了這一創(chuàng)新。

所以，有關(guān)主管部門應(yīng)建立、健全對于數(shù)字貨幣相關(guān)創(chuàng)新包括技術(shù)創(chuàng)新、金融創(chuàng)新、法治創(chuàng)新等在內(nèi)的監(jiān)督管理的組織機構(gòu)和運行機制。在監(jiān)管、促進我國數(shù)字貨幣健康發(fā)展的基礎(chǔ)上，關(guān)注、妥善應(yīng)對國際數(shù)字貨幣的發(fā)展對于我國的綜合影響。同時，對于私人發(fā)行的所謂“數(shù)字貨幣”嚴格規(guī)制，對于以數(shù)字貨幣名義進行的非法融資等所謂“創(chuàng)新”活動應(yīng)予以堅決取締。