黃昕琳

（澳門科技大學(xué)法學(xué)院，中國澳門 519000）

0 引言

中國南方的小島上，孕育了一條和平恬靜的小漁村，其名為澳門。她的命運(yùn)本應(yīng)平凡，卻受時(shí)代浪潮的沖擊而成為了葡萄牙的殖民地。百年之后，她已從一個(gè)默默無聞的小島，蛻變成連接世界的中華人民共和國澳門特別行政區(qū)。她的發(fā)展軌跡都深深銘刻在法律中。她的法律深受歷史的影響，形成了澳門獨(dú)特的法律體系，甚至因?yàn)槠咸蜒赖墓苤?，成為了大陸法系在亞洲地區(qū)的刑法思想先驅(qū)。通過對澳門刑法的研習(xí)，可以了解澳門文化的血脈，通過澳門的文化變遷，同樣能深入了解澳門刑法。

1 在共處分治中的澳門刑罰制度

15、16 世紀(jì)，西方爆發(fā)大航海熱潮，中國正處于明朝的管治下，陷入瘋狂對外擴(kuò)張狀態(tài)的西方國家發(fā)起向東方的遠(yuǎn)航。其中，就包括率先引領(lǐng)航海潮流的葡萄牙。此時(shí)的澳門，仍處在中華法系主導(dǎo)下的明清澳門法體系下，葡萄牙人登陸澳門也帶來了一波文化沖擊，在中外兩股文化力量的對抗下，澳門形成了共處分治的社會(huì)格局。一方面，中國傳統(tǒng)法制仍以主導(dǎo)地位在澳門全面適用；另一方面，葡萄牙人帶來的歐洲中世紀(jì)傳統(tǒng)法制也逐步生根于此，體現(xiàn)在自治性質(zhì)的議事會(huì)機(jī)構(gòu)與司法體制之中，使明代澳門法制呈現(xiàn)一種早期混合法色彩[1]。

自葡萄牙人登陸澳門至鴉片戰(zhàn)爭前，澳門刑法趨向“雙向性”，即“在澳門葡萄牙自治區(qū)形成后，澳門有了兩種刑法：一種是明、清政府的刑法，適用對象是在澳門的中國人，另一種是葡萄牙刑法，適用對象主要是在澳的葡萄牙人自相侵犯時(shí)，由當(dāng)?shù)仄咸蜒廊俗灾螀^(qū)的葡萄牙法官依據(jù)葡萄牙刑法定罪量刑。但是，當(dāng)刑事案件涉及到中國人和葡萄牙人時(shí)候，這時(shí)適用中國刑法[2]。”

一方面，明清時(shí)期正值中國封建社會(huì)、君主專制逐步強(qiáng)化，封建君主為鞏固自身的專制統(tǒng)治，朱元璋提出“重典”思想，因此在沿襲我國古代其他時(shí)期的刑罰基礎(chǔ)上，再衍生出大量殘酷的刑罰，其中以肉刑、生命刑為主。另一方面，當(dāng)時(shí)的葡萄牙也同樣處于封建社會(huì)之中，故葡萄牙刑法典無論是在立法還是定罪量刑上都較為嚴(yán)苛。因而當(dāng)時(shí)融合了明清法律和葡萄牙落后刑法典兩個(gè)封建體系的澳門雙向制法律，以專制思想為主導(dǎo)，澳門的刑罰制度也相對嚴(yán)酷，以懲罰與威嚇目的為主。

2 殖民管治下深受葡國影響的澳門刑罰制度

葡萄牙人登陸澳門后，澳門四個(gè)半世紀(jì)以來一直與歐、美洲許多國家保持商貿(mào)往來，實(shí)行對外開放政策，在這個(gè)對外開放的環(huán)境下，澳門逐漸打破明清政府治理下的封閉思想框架，留下“禮”的中華文化思想核心，而葡國也逐漸走出封建主義，走向資本主義，這一改變甚至影響了葡萄牙刑法典，同時(shí)，也使澳門思想風(fēng)氣開始向人道主義方向發(fā)展，為后期澳門寬嚴(yán)相濟(jì)的刑罰制度打下了思想基礎(chǔ)。

1822 年，葡萄牙正式把澳門為其殖民地寫入葡萄牙憲法，但葡萄牙與澳門之間一直只存在事實(shí)管治，并沒有與中國簽訂正式外交文件。1887 年，葡萄牙與清朝政府簽訂《中葡會(huì)議草約》和《中葡和好通商條約》，葡萄牙通過正式外交文件繼續(xù)管理澳門。事實(shí)上，早在1854 年，《葡萄牙刑法典》已經(jīng)在澳門延伸適用。1886 年葡萄牙徹底對澳門進(jìn)行殖民化管治，自此澳門法域排除了中華法系，徹底適用葡萄牙法律[3]。因此，此時(shí)期的澳門刑法代表為1886 年的《葡萄牙刑法典》。而1886 年《葡萄牙刑法典》與共處分治時(shí)期的澳門法律差異最大的一點(diǎn)，以及對當(dāng)時(shí)和后來的澳門刑法最具影響力的一點(diǎn)，在于其不設(shè)死刑。

當(dāng)時(shí)的澳門雖完全遵循葡萄牙法律，但土生的澳門居民仍深受中國傳統(tǒng)思想的影響，且當(dāng)時(shí)不設(shè)死刑的法域極少，人道主義思想更是在二戰(zhàn)這場反人類的戰(zhàn)爭后才逐漸走進(jìn)世界的視野，因此這個(gè)思想在當(dāng)時(shí)19、20 世紀(jì)的世界大環(huán)境下，毫無疑問是先進(jìn)而開明的，因此這部不設(shè)死刑的1886 葡萄牙刑法，在施行上難免會(huì)有困難之處。雖然施行初期與澳門本土根深蒂固的思想未能完全相容，但這部刑法在澳門施行了一百余年，亦逐漸成為澳門人的習(xí)慣，在一代又一代的潛移默化中，影響了后期澳門的立法思想。及至1996 年澳門為回歸做最后準(zhǔn)備、編纂刑法典時(shí)，亦同樣不設(shè)死刑。

3 進(jìn)入自治時(shí)代的澳門刑罰制度

3.1 澳門自治下的澳門刑罰制度

3.1.1 澳門回歸前的刑法

1974 年4 月25 日葡萄牙國內(nèi)發(fā)生了反法西斯政變，成立了民主共和國，對外宣布放棄殖民政策。在1976-1987 年間葡萄牙政府對澳門採取“非殖民化政策”，并于1987 年4 月1 日中葡雙方簽署《中葡聯(lián)合聲明》。這段時(shí)期又被部分學(xué)者稱為“去殖民化時(shí)期”。1993 年3 月31 日，全國人民代表大會(huì)頒布了《中華人民共和國澳門特別行政區(qū)基本法》。1993 年后，中葡雙方圍繞“法律本地化”開展大量工作。1995 年11 月8 日，澳門總督以法令的形式頒布了澳門刑法典，并宣布于1996 年1 月1 日生效。這部95 刑法標(biāo)志著在澳門適用一百余年的1886《葡萄牙刑法典》正式退出澳門歷史舞臺，但學(xué)者們普遍認(rèn)為這部新刑法實(shí)際上仍是以1982 年《葡萄牙刑法典》為基礎(chǔ)。

3.1.2 澳門回歸后的刑法

1999 年12 月20 日澳門回歸后，根據(jù)“原有法律基本保留”的原則，回歸前制定的《澳門刑法典》等刑事法律規(guī)范不與《基本法》抵觸，都被全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)宣布采用為澳門特別行政區(qū)的法律。由于沿襲了《葡萄牙刑法典》，加之百余年間適用的《葡萄牙刑法典》均沒有設(shè)置死刑作為刑罰，澳門回歸的這部刑法同樣不設(shè)死刑，與至今仍保留著死刑的其他亞洲法域，如中國內(nèi)地、臺灣、日本等亞洲立法思想較先進(jìn)的國家形成了較大的差異。除此之外，與中國內(nèi)地相比，澳門刑罰制度也與內(nèi)地刑法還有兩大不同：（1）不設(shè)無期徒刑，有期徒刑最高不超過二十年；（2）雖同為二元刑法的法域，但中國內(nèi)地是以刑法典刑罰制度與行政處罰為二元，而澳門除了刑法典中的刑法制度外，則是以保安處分作為二元體制之一。

3.2 探究澳門刑罰制度變遷的背景

自1553 年葡萄牙人踏足澳門開始，澳門的命運(yùn)就在這大時(shí)代中改寫，隨著葡萄牙殖民的深化，澳門的法律也被深深印刻上西方法律文化的色彩，直至1999年回歸，甚至今日，澳門刑法典仍然離不開對葡萄牙刑法典的繼承。盡管中國刑法有著數(shù)千年的悠久歷史，卻無一例外是以懲罰、威嚇、報(bào)應(yīng)為目的刑罰制度。因此澳門的刑罰制度很大程度上并不是沿襲于中國刑法，而是吸取自葡萄牙等西方國家。

首先，在西方國家當(dāng)中，又以近代刑法學(xué)之父貝卡利亞及近代犯罪學(xué)之父龍勃羅梭各自為代表，分別在18 和19 世紀(jì)發(fā)展出兩個(gè)刑法學(xué)派：刑事古典學(xué)派與刑事實(shí)證學(xué)派。其中，貝卡利亞提出刑罰的目的在于一般預(yù)防并且反復(fù)倡導(dǎo)廢除死刑，在西方國家影響深遠(yuǎn)。1886 年的葡萄牙刑法典，也是在澳門適用時(shí)間最長的這部刑法典，正在這個(gè)時(shí)期頒布。

其次，根據(jù)《澳門刑法典》第40 條第一款的規(guī)定，“刑罰及保安處分之目的之一在于科處刑法及保安處分旨在保護(hù)法益及使行為人重新納入社會(huì)”(1)，這一款體現(xiàn)出澳門刑罰制度的目的，在于教育、矯正犯罪人后希望他們重新適應(yīng)社會(huì)，完全符合澳門刑法欲鞏固人權(quán)的另一個(gè)傾向，“設(shè)立一個(gè)具有教育意義及使人能重返社會(huì)之意義之刑事制度，同時(shí)尊重被判刑者之權(quán)利及人格”，在執(zhí)行刑罰時(shí)“將會(huì)顯示出此制度具有使人能重新納入社會(huì)，避免其在將來再次犯罪之能力”?？梢?，澳門刑罰的目的“完全吸收了新社會(huì)防衛(wèi)論的思想”[4]。也足以證明，澳門刑法典受西方立法思想的影響及其深遠(yuǎn)，又因?yàn)榘拈T特殊的歷史和地理環(huán)境，使澳門立法者獨(dú)具世界性、開放性的視野。

4 結(jié)論

澳門，本是一個(gè)小漁村，但今日，她成為了亞洲的法律思想先驅(qū)。二戰(zhàn)殘酷的戰(zhàn)爭，讓世界各國把眼光聚焦在和平的發(fā)展道路、人道主義的思想上，因此澳門刑罰制度所引領(lǐng)的廢除死刑、人道主義立法思想的潮流，相信也會(huì)成為日后立法者考量的重點(diǎn)。但同時(shí)，法律永遠(yuǎn)立足于社會(huì)，只要社會(huì)仍在變遷，澳門的刑罰制度也會(huì)繼續(xù)因時(shí)而變，變得更適應(yīng)當(dāng)今澳門形勢、世界局勢發(fā)展。

注釋

(1)參見澳門立法會(huì)《澳門刑法典》第四十條。