摘 要 律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度是我國現(xiàn)行律師制度中的一項重要制度。隨著刑事司法的不斷健全，我國對律師執(zhí)業(yè)的監(jiān)管也日趨成熟，出臺了多項配套政策。但是，一些問題的出現(xiàn)卻制約著我國律師行業(yè)的發(fā)展。最主要的就是“兩結合”體制下司法行政機關與律師協(xié)會之間的分工;律師執(zhí)業(yè)申請過程欠缺;律師懲戒機制存在不足等。關鍵在于提高行業(yè)自治水平，優(yōu)化職權分工，重點在監(jiān)管主體，尤其是律師協(xié)會的自治需要凸顯;其次要完善申請執(zhí)業(yè)的條件，著手于對申請執(zhí)業(yè)律師的考核制度;最后要完善律師懲戒相關機制，加強對程序的立法。

關鍵詞 律師 執(zhí)業(yè)監(jiān)管 “兩結合”體制

作者簡介：田苗，太原工業(yè)學院，本科，研究方向：訴訟法學。

中圖分類號：D926.5 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.11.038

律師行業(yè)是神圣的行業(yè)，律師作為法律踐行的守護者，自然也需要一定的行業(yè)約束。律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度是律師制度的一部分，也是其必不可少的內(nèi)容。律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管不嚴，導致了眾多律師知法犯法，游走在犯罪的邊緣。目前，司法實踐中也常會有“人情案”的出現(xiàn)，體現(xiàn)了對法治的蔑視，對人權的蔑視，這都是律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管不嚴所引發(fā)的社會現(xiàn)象。

新時代下人民對美好生活向往需求的增量部分更多集中在合法權益保障、社會事務參與等方面，這既是律師行業(yè)改革發(fā)展的重大機遇，也是嚴峻挑戰(zhàn)。因此，對律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度的研究使得律師執(zhí)業(yè)權利得到維護，律師行業(yè)發(fā)展的政策得到完善，律師制度改革不斷向縱深前進，讓正義之花在法治社會中結果，努力使各項機制更加順暢、協(xié)調(diào)更加有效、任務更加明確、責任更加到位。

一、律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度的重要性

律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度，是律師制度的一部分，是指對律師執(zhí)業(yè)前后過程的管理，各國對于律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度的側重不同，但總體來說都形成了國家，律師協(xié)會，律師三者參與的層次。律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度具有法定性、普遍性和穩(wěn)定性。

律師開始執(zhí)業(yè)是真正踏入律師行業(yè)的不成文規(guī)定，是政府可以對律師予以管理和約束的標志，是尋求幫助的人信賴的憑證，它在律師法律制度中占有十分重要的地位和作用。因此，對律師執(zhí)業(yè)的監(jiān)管也就尤其的重要。[1]

律師職業(yè)具有對等性。律師從事活動中，是以一種對等的權利義務關系與當事人相處，而委托合同就是維持這種關系的紐帶。

律師職業(yè)具有有償性?；谏鐣髁x法治需要，律師作為私主體，接受當事人的委托，應當獲得報酬。

律師職業(yè)具有自治性。律師職業(yè)的特殊性在于組成人員的專業(yè)，因此其管理不同于行政管理，需要形成內(nèi)部的自治系統(tǒng)。[2]

二、我國律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度的現(xiàn)狀及其存在的問題分析

（一）我國律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度的現(xiàn)狀

1954年我國頒布了第一部《憲法》，1979年對律師制度進行了重建，1996年正式頒布《律師法》，律師執(zhí)業(yè)組織形式也歷經(jīng)國辦所、合作制、合伙制，逐漸趨于成熟完善，律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度也從單一政府管理轉向了司法行政機關與律師行業(yè)協(xié)會共同管理。1993年，經(jīng)國務批準的《司法部關于深化律師工作改革的方案》正式確立了“兩結合”的律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度基本框架，為律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度的改革指明了方向。[3]

“兩結合”體制是司法行政機關在宏觀上進行規(guī)制，律師協(xié)會訂立細則對整個行業(yè)進行指導，實現(xiàn)權力分治，形成了有效的監(jiān)管機制，在減少行政成本的同時也提高了監(jiān)管效率。“兩結合”監(jiān)管體制強調(diào)行政管理與行業(yè)管理各司其職、相互配合，行政管理與律師行業(yè)管理相對分離，實質上是一種權限上的分離。

從律師制度管理現(xiàn)狀上來說，我國目前只有少數(shù)的法律以及文件規(guī)范，1996年頒布施行的《律師法》、2001年頒布的《外國律師事務所駐華代表機構管理條例》以及各級司法行政機關制定的地方性文件和行業(yè)規(guī)范。這些多規(guī)定了一些宏觀原則，具體的細節(jié)還需要制定更加貼切的法規(guī)加以規(guī)范。[4]

從司法行政機關管理現(xiàn)狀上來說，它對與律師相關的人與機構進行宏觀掌控，其職責包括立法、執(zhí)法、監(jiān)督和指導三方面。將《律師法》的相關規(guī)定貫徹到底，充分發(fā)揮律師的功能。

綜上，十幾年的過程證明了“兩結合”制度為中國律師行業(yè)所做的貢獻，努力構建較為完善的律師制度。但是，制度的好壞也會隨著時代的變遷發(fā)生一定的變化，沒有任何制度是一成不變的，當前社會制度下“兩結合”體制已不能很好地發(fā)揮作用，已經(jīng)不能進行良好的運轉，制約了律師行業(yè)的長遠發(fā)展。因此，我們需要對這一體制進行適度的調(diào)整與完善。

（二）我國律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度存在的問題分析

第一，“兩結合”體制下的監(jiān)管主體分工不明。即律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管中司法行政機關的定位不清晰。國家設立律師職業(yè)的目的是為了維護公共利益，這也應是司法行政機關制定相關政策、實施管理行為所應遵循的基本原則。[5]主要表現(xiàn)為司法行政機關的慣性做法影響較大，“兩結合”體制下尚未從直接管理者轉變?yōu)楹暧^管理者，想通過行政手段干預律師協(xié)會的決策，使律師協(xié)會處于被動地位，甚至對某些違反執(zhí)業(yè)規(guī)范的律師采取行政處罰，管理的方面仍較為具體。全國律協(xié)在《地方律師協(xié)會建設調(diào)研報告》中指出，截止至2018年底，我國地市級律師協(xié)會有350多家，其中由司法行政機關代管的律協(xié)占比多達三分之二，有200多家;實現(xiàn)“兩分開”的律協(xié)占比約為三分之一，有100多家。數(shù)據(jù)表明，細致定位司法行政機關引人深思，更好的踐行國家給予律師協(xié)會的自主權以及發(fā)揮行政機關的宏觀優(yōu)勢。

第二，律師執(zhí)業(yè)申請的過程欠缺。統(tǒng)計表明我國律師人數(shù)遠遠低于美國，美國有將近100萬的律師，占全球律師總數(shù)的三分之一。這一系列的步驟帶來的主要的問題是實習律師考核制度形式化。即我國對實習律師的考核局限于對其的政治素養(yǎng)、道德品行、業(yè)務、遵守律師職業(yè)道德和實習紀律情況，形式化突出。對實習律師的專業(yè)水平考核較少，律所的實習標準不同，考核的難易程度也就無法統(tǒng)一，違規(guī)現(xiàn)象時常出現(xiàn)，使得實習律師考核制度難以發(fā)揮應有的作用，如同虛設。[6]第三，律師懲戒機制存在不足。在不完善的律師制度下，律師的處境較為艱難，立法沒有合理的保護律師的執(zhí)業(yè)利益。法律規(guī)定，對當事人的同一違法行為，行政機關不得根據(jù)同一事實和同一理由進行兩次以上的處罰。而依據(jù)《律師會員處分規(guī)則》第11條以及依據(jù)《律師法》第47條內(nèi)容，對律師的懲戒不只有一次，這對違法違紀的律師尚不公平，也是對社會資源的浪費。[7]

三、完善我國律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度的建議

世上并沒有完美的制度，而問題的出現(xiàn)是完善制度的契機，完善的過程也是制度不斷成熟的過程，以下是所提的幾點不太成熟的建議，希冀對于制度的完善有益。

（一）提高行業(yè)自治水平，優(yōu)化職權分工

根據(jù)“兩結合”體制的規(guī)定，我國司法行政機關多是宏觀指導，監(jiān)管主體包括律師協(xié)會，律師事務所以及律師。因此，司法行政機關應落實政府提出的“簡政放權”的理念，同時幫助樹立行業(yè)的權威，還權于行業(yè)協(xié)會。

當然律師協(xié)會自治也并不是一句空話，應該真正落到實處。第一，行使律師行業(yè)的懲戒權。司法行政機關的懲戒帶有濃重的殺一儆百色彩，對律師職業(yè)生涯影響巨大。而律師行業(yè)的懲戒應與律師在業(yè)內(nèi)的評價掛鉤，違紀者將影響其在業(yè)內(nèi)的聲譽，讓其在可挽救的基礎上認識到自身的錯誤，留有補救的機會。第二，制定律師行業(yè)的發(fā)展規(guī)劃，提高整體的專業(yè)化水平。律師協(xié)會是所有律師的依托，律師協(xié)會應組織大量的律師調(diào)研市場，了解民眾需求，符合社會的要求，并且定期組織律師的二次學習，將實務與理論緊密結合，提高律師服務的層級，整合社會中的律師資源，物盡其用。

（二）完善申請執(zhí)業(yè)的條件

無論是在英美法系還是大陸法系，律師的準入門檻都非常高，一般只有法學科班出身才能報考司法考試，通過考試后實習期也很長。在日本，要成為律師除了要經(jīng)過統(tǒng)一的司考以外還需要在司法研修所進行為期兩年的學習，而且日本的司法考試非常嚴格，合格率大約為2%。結合各國制度，要解決我國的問題，應對實習律師加大專業(yè)考核力度。各個律所根據(jù)自身的情況從不同方面培養(yǎng)實習律師的專業(yè)能力，然后由律師協(xié)會定期考核，考核不合格者延長實習期間;再次不合格者，重新學習理論知識，直到考核合格，可以執(zhí)業(yè)為止。對于出現(xiàn)不合格實習律師的律所予以批評，責令其修改培養(yǎng)方式。嚴重損害公眾利益和律所利益者，對律師實施注銷執(zhí)業(yè)證書的制度。[8]

（三）完善律師懲戒的司法終極審查機制

懲戒只是一種手段，重點是提醒執(zhí)業(yè)者不要知法犯法，破壞法律秩序，阻礙行業(yè)的進步與發(fā)展。

司法審查是法律的最后一道防線，也是最權威的手段。司法審查主要是合法性審查，第一，審查懲戒委員會適用的法律是否合法;第二，審查懲戒委員會的組成人員是否符合法律規(guī)定;第三，審查審理過程中的程序是否合法。當然，此審查并非針對所有的案件，否則會造成司法資源浪費。必要案件采取司法審查，這樣才能對生活當事人實現(xiàn)最大救濟，維護社會公平正義。

四、結語

律師是現(xiàn)代法治社會必不可少的一份子，律師行業(yè)的發(fā)展為我國的法制建設做出了不可磨滅的貢獻，所以如何發(fā)揮其作用也是寫作過程的出發(fā)點。律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度涉及多方面的問題，文中所提到的只是一小部分，建議也都不太成熟，我們應該以溫和的姿態(tài)看待這一問題并盡力將建議變得可行化。通過對司法行政機關與律師協(xié)會的職權界定，強調(diào)協(xié)會行業(yè)管理，宏觀指導司法行政機關，形成不一樣的“兩結合”，適應我國法治進程，趕上世界律師業(yè)發(fā)展趨勢。

參考文獻：

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[5] 董春江.對深化“兩結合”律師管理體制改革若干問題的思考[J].中國司法，2005（7）：45.

[6] 許田田.論我國律師執(zhí)業(yè)監(jiān)管制度的完善[D].上海：華東政法大學，2016.

[7] 胡枚玲.論我國律師懲戒制度的完善[J].法壇論衡，2013（1）：101-104.

[8] 周文杰.我國律師監(jiān)管中的注銷制度現(xiàn)狀及立法完善[J].天津法學，2017（1）：53-59.