國家市場監(jiān)督管理總局在2019年11月8日通過,并從2020年1月1日開始執(zhí)行落實《產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查管理暫行辦法》(以下簡稱18號令)。2018年,國家食品藥品監(jiān)督管理總局、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫局、國家工商行政管理局,三局合一成立國家市場監(jiān)督管理局后,對應(yīng)的抽查管理辦法根據(jù)機構(gòu)改革也作出調(diào)整,《產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查管理暫行辦法》應(yīng)運而生。它整合了《產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查管理辦法》(原質(zhì)檢總局令第133號,以下簡稱133號令)和《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量抽查檢驗辦法》(原工商總局令第61號,以下簡稱61號令),借鑒《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)督管理辦法》(原工商總局令第85號,以下簡稱85號令)中關(guān)于流通領(lǐng)域商品質(zhì)量抽查檢驗的規(guī)定,對生產(chǎn)者、銷售者(包括電子商務(wù))實施統(tǒng)一的監(jiān)督抽查。
18號令明確抽樣工作和檢驗工作分開執(zhí)行的制度。該制度將抽樣工作和檢驗工作交由不同機構(gòu)實施;采用雙隨機方式,即隨機抽取符合抽查產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者,隨機選派抽樣人員進行抽樣工作;通過公開招標(biāo)的形式向社會購買檢驗機構(gòu)檢驗服務(wù);規(guī)定初檢與復(fù)檢不能是相同的機構(gòu)等創(chuàng)新舉措。這些舉措將更進一步保證監(jiān)督抽查的公正性,規(guī)范監(jiān)督抽查權(quán)力運行。
本文對新舊抽查管理辦法的差異點進行解讀,重點說明18號令的創(chuàng)新點和監(jiān)督抽查執(zhí)行過程中需要注意的事項,供各級監(jiān)督抽查部門及相關(guān)企業(yè)探討參考。
18號令總則介紹了暫行管理辦法的立法依據(jù)、適用范圍、分級實施、職責(zé)分工、抽查費用、配合義務(wù)、不得重復(fù)抽樣說明、抽檢分離、信息公布。相比133號令,立法依據(jù)吸收了85號令中《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》部分,充實了法律依據(jù);明確了適用范圍為本行政區(qū)域內(nèi)銷售、生產(chǎn)的產(chǎn)品;職責(zé)分工里增加市級、縣級市場監(jiān)督管理部門職責(zé)。
抽查費用方面:133號令只規(guī)定了不能收取被抽查生產(chǎn)單位、銷售單位的檢驗費用,18號令除了說明不收取檢驗費用外,還詳述了抽樣、買樣、物流和樣品處置等費用都由財政支出,不額外收取。
不得抽樣方面:133號令規(guī)定經(jīng)上級部門抽查合格的產(chǎn)品,半年內(nèi)下級部門不可以再抽。監(jiān)督總體是監(jiān)督抽查中的重要概念,是認(rèn)定不合格產(chǎn)品數(shù)量、貨值的重要依據(jù)。生產(chǎn)領(lǐng)域?qū)ΡO(jiān)督總體慣常使用“同一批次”來界定監(jiān)督總體,流通領(lǐng)域61號令和85號令則是“同一商標(biāo)同一規(guī)格型號產(chǎn)品”。18號令延續(xù)了61號令和85號令的規(guī)定,并根據(jù)生產(chǎn)、流通整合的實際需要,將“同一產(chǎn)品”定義為“同一生產(chǎn)者、同一商標(biāo)、同一規(guī)格型號的產(chǎn)品”,因此18號令第八條明確說明半年內(nèi)相同市管部門及其下級市管部門不能對同一生產(chǎn)企業(yè)的相同商標(biāo)、相同規(guī)格型號的產(chǎn)品展開≥2次的抽查。
18號令落實抽與檢的分離工作機制,抽樣人員除非是參與現(xiàn)場檢驗,否則不允許開展與此次抽查相關(guān)的檢驗工作。
監(jiān)督抽查的組織方延伸到市級。133號令第十一條僅要求了國家級別和省級制定抽查計劃。18號令第十一條規(guī)定縣級以上均可制定抽查計劃。
抽查方案方面:相比133號令,18號令方案增加了工作分工、進度要求的內(nèi)容,刪除了方案中的擬抽查企業(yè)名單要求。這是因為執(zhí)行抽檢分離制度后,方案中需明確抽樣機構(gòu)、檢驗機構(gòu)的分工,各機構(gòu)完成任務(wù)的各個時間節(jié)點,以便組織監(jiān)督抽查的市場監(jiān)督管理部門統(tǒng)籌安排,順利完成監(jiān)督抽查工作,18號令詳化了實施細(xì)則內(nèi)容。而雙隨機制度的落實,就規(guī)避了預(yù)設(shè)抽查企業(yè)名單的情況,18號令中予以刪除。
機構(gòu)確定方式:按照《中華人民共和國政府采購法》《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》18號令規(guī)定按照政府采購方式,確定抽樣和檢驗機構(gòu)。通過招標(biāo)形式確定抽樣機構(gòu)、檢驗機構(gòu),使監(jiān)督抽查工作更加嚴(yán)明公正、透明可溯。
隨著抽檢分離制度的產(chǎn)生,18號令在第十四條中對抽樣機構(gòu)、檢驗機構(gòu)的行為進行了詳細(xì)的約束,機構(gòu)存在暫行辦法中7項違規(guī)行為,均會被取消抽樣、檢驗資格。但18號令并無133號令中對違規(guī)機構(gòu)限制3年承接抽檢資格的時間說明。
經(jīng)過職能整合市場監(jiān)督管理局職能發(fā)生變化,抽樣領(lǐng)域也擴展到生產(chǎn)、流通、電子商務(wù)等3個領(lǐng)域,18號令將抽樣環(huán)節(jié)區(qū)分為現(xiàn)場抽樣、網(wǎng)絡(luò)抽樣兩節(jié)。
2.3.1 現(xiàn)場抽樣
自行抽樣或委托抽樣的市場監(jiān)督管理部門,均需按照有關(guān)規(guī)定隨機抽取被抽樣市場主體,隨機確定抽樣人員。雖然刪除了133號令抽樣人員需考核合格后才能抽樣的要求,不做培訓(xùn)考核合格(資質(zhì))或執(zhí)法證件(身份)等硬性規(guī)定,但抽樣人員還是要求熟悉相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)章和法律法規(guī)的。
抽樣人員除了按原有辦法亮明身份,說明來意,出示抽查通知書外,還增加了組織抽查部門出具授權(quán)委托書復(fù)印件。抽樣人員須向受檢企業(yè)說明執(zhí)行抽查任務(wù)的產(chǎn)品和抽樣方法等。其中刪除133號令中告知實施規(guī)范或者實施細(xì)則等要求,因為18號令第十二條中對實施細(xì)則已要求在抽樣前向社會公開。
133號令中不得抽樣情形之一的“產(chǎn)品不涉及強制性標(biāo)準(zhǔn)要求,僅按雙方約定的技術(shù)要求加工生產(chǎn),且未執(zhí)行任何標(biāo)準(zhǔn)的”,未在18號令中出現(xiàn),說明這類產(chǎn)品按照新的監(jiān)督抽查管理暫行辦法,可以進行抽樣。
抽樣文書方面:133號令第二十一條明確規(guī)定了文書不僅需要抽樣方和受檢方人員簽字,還需要加蓋受檢方公章。由于職能范圍、抽查對象的擴大,存在一些現(xiàn)場無法及時提供公章的情況,如公章被總公司收儲、法人代表帶章辦事等。18號令第十九條簡化了操作,文書由受檢方和抽樣方簽字。受檢方拒簽的,抽樣方書面說明情況。
18號令實行買樣制度,在生產(chǎn)領(lǐng)域和實體流通領(lǐng)域,抽樣人員對檢驗樣品(非破壞性試驗樣品除外)進行付費。備用樣由受檢企業(yè)先行無償提供。同時也刪除了133號令第二十五條中市場抽取樣品時前期樣品確認(rèn)的環(huán)節(jié),簡化了流程。
2.3.2 網(wǎng)絡(luò)抽樣
18號令特增網(wǎng)絡(luò)抽樣章節(jié),明確受檢范圍為本行政區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)和網(wǎng)售的產(chǎn)品,即無論經(jīng)營者還是生產(chǎn)者,僅一方或者兩方市場主體屬于本區(qū)域的,都可以進行抽查。網(wǎng)絡(luò)抽樣時,抽樣機構(gòu)可以作為普通購買者的方式購買;并記錄抽樣人員使用的注冊及付款賬戶、聯(lián)系電話、收貨地址等信息。抽樣過程可以采用錄屏模式,對購買全過程進行錄制,對網(wǎng)店重要信息截圖保存,如營業(yè)執(zhí)照、產(chǎn)品參數(shù)、訂單詳情、庫存量、聊天記錄、物流信息等,形成電子數(shù)據(jù)保留存檔,為后續(xù)抽查工作展開及后處理提供依據(jù)。
網(wǎng)絡(luò)抽查買樣方面有別于現(xiàn)場抽樣,對檢驗樣品和備用樣品均需購買。分別查驗、封存檢驗樣品和備用,最后一起移交給檢驗機構(gòu)。
網(wǎng)絡(luò)抽查的文書無需同現(xiàn)場抽樣一樣,要求受檢單位代表簽字確認(rèn)。只要抽樣方簽字、蓋公章即可生效。對待網(wǎng)絡(luò)被抽查市場主體無法像現(xiàn)場抽樣一樣,可以當(dāng)面告知抽查執(zhí)行情況,所以需要抽樣方將抽查文書、授權(quán)委托書復(fù)印件(非組織抽查的市管局抽樣時,需提供)、監(jiān)督抽查通知書一塊寄送給受檢方,起到告知作用。
133號令和18號令在檢驗機構(gòu)承接的各項任務(wù)條款大體一致。18號令刪除了檢驗原始記錄不得隨意涂改,更改處需經(jīng)檢驗人員和報告簽發(fā)人共同確認(rèn)的說辭,而是直接指出檢驗機構(gòu)、人員應(yīng)對檢驗報告負(fù)責(zé),明確了檢驗機構(gòu)對出具的檢驗結(jié)果法律上的要求。結(jié)果報送方面,18號令刪除了國家抽查需向省級抄送的要求。
樣品處理方面:133號令要求異議期滿后檢驗機構(gòu)需將合格樣品退還被抽查市場主體。異議期滿3個月后檢驗機構(gòu)需將不合格樣品退還被抽查市場主體。18號令第三十四條明確無償提供的樣品才需退還。18號令實施買樣制度,樣品費用支出納入財政支出,已買的樣品是國家資產(chǎn),歸國家所有。
報告寄送:結(jié)果需書面告知受檢單位、生產(chǎn)企業(yè)外,18號令還規(guī)定網(wǎng)絡(luò)抽查時,還應(yīng)書面告知電子商務(wù)平臺經(jīng)營者。生產(chǎn)領(lǐng)域抽樣時,報告寄送生產(chǎn)企業(yè);實體流通領(lǐng)域抽樣時,報告寄送銷售者和標(biāo)稱生產(chǎn)企業(yè);網(wǎng)絡(luò)抽樣時,報告寄送銷售者、標(biāo)稱生產(chǎn)企業(yè)及電子商務(wù)平臺。
樣品異議:由于18號令不再進行樣品確認(rèn)的工作,在異議處理章節(jié)中的第三十七條補充了樣品真實性異議的處理說明。
復(fù)檢時限:市場主體對結(jié)果有異議時,從收到結(jié)果通知書起15日內(nèi)向任務(wù)下達的市管部門申請異議,提交書面材料。不再如133號令規(guī)定可以向組織方的上級質(zhì)監(jiān)部門提出書面復(fù)檢申請,實行誰下達的任務(wù)誰負(fù)責(zé)異議處理。符合復(fù)檢條件的市場主體收到復(fù)檢通知7日內(nèi)需做好相關(guān)手續(xù),超期未辦視為棄檢。復(fù)檢申請人辦理手續(xù)10日內(nèi)市管部門應(yīng)明確復(fù)檢機構(gòu)。這有別于133號令中僅說明了監(jiān)管部門書面答復(fù)的時間是在復(fù)檢的檢驗工作完成后10日內(nèi)。18號令對復(fù)檢申請人申請期限、處理復(fù)檢的市管部門辦理期限都做了明確規(guī)定,使得復(fù)檢程序時間更清晰。
復(fù)檢機構(gòu):除非本行政區(qū)域只有一家具備相應(yīng)資質(zhì)的檢驗機構(gòu),否則初檢和復(fù)檢需要異機構(gòu)執(zhí)行,確保公正。
復(fù)檢項目:復(fù)檢申請人提出異議申請后,復(fù)檢機構(gòu)按要求(初檢時的方法和判定規(guī)則)對相關(guān)的項目復(fù)檢。這里表述的是相關(guān)的項目,說明不是簡單的等于關(guān)系。一個項目不合格,被抽查企業(yè)提出異議的時候,組織方要考慮在原方案中與此項目相關(guān)性大的其他項目,在安排復(fù)檢的時候,也要考慮納入復(fù)檢范圍。
復(fù)檢費用:由異議申請方先預(yù)付給復(fù)檢機構(gòu)。最終費用由誰支付,根據(jù)檢驗結(jié)果而定,復(fù)檢和初檢相同的,申請人方付檢驗費;結(jié)論不相同的,抽查組織方付費。
組織抽查的市管部門在任務(wù)結(jié)束后需分析、匯總、按程序公開結(jié)果,向同級相關(guān)部門、上一級市管部門、當(dāng)?shù)卣▓笙嚓P(guān)情況。對生產(chǎn)企業(yè)不是本轄區(qū)的不合格的產(chǎn)品需要通報同級的對應(yīng)市管部門。不合格產(chǎn)品的生產(chǎn)方需立刻停產(chǎn)同一產(chǎn)品,銷售方需立刻停售同一產(chǎn)品,且需在后處理市管部門責(zé)令之日起60日內(nèi)整改到位。后處理市管部門責(zé)令之日起75日內(nèi)需安排復(fù)查。經(jīng)復(fù)查仍不合格的應(yīng)上報到省級的市管部門,進行公布。公布日起60日到90日期間,再次安排復(fù)查,仍不合格的依法要求停業(yè)整頓,復(fù)查還不合格的,吊銷營業(yè)執(zhí)照。被抽查企業(yè)需免費提供復(fù)查樣品。
法律責(zé)任章節(jié)規(guī)定了被抽查市場主體、檢驗機構(gòu)、抽樣機構(gòu)、市場監(jiān)督管理部門及其工作人員等各方的法律責(zé)任。
附則章節(jié)規(guī)定了書面和電子等證據(jù)材料保存期限需≥2年。明確了暫行辦法中的日期均是以公歷日計算。2020年1月1日新辦法實施后,原有的133號令、61號令、85號令予以廢止。
18號令從多個方面加強和改進了產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查制度,強化了各級市場監(jiān)管部門的分工和合作協(xié)調(diào),統(tǒng)一生產(chǎn)、流通監(jiān)督抽查制度,明確了抽檢分離、雙隨機等工作制度和原則。實行付費買樣制度,全面取消涉企收費,取消在復(fù)檢、復(fù)查環(huán)節(jié)中向企業(yè)收費的規(guī)定,嚴(yán)格限制重復(fù)抽樣,合理降低企業(yè)成本。規(guī)范細(xì)化了抽樣、檢驗程序,對復(fù)檢、復(fù)查不合格的生產(chǎn)者、銷售者設(shè)定了具體的行政處罰措施,加嚴(yán)企業(yè)配合義務(wù)及失信行為懲戒,有利于各方面落實抽查義務(wù)和責(zé)任,將為提升我國產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理水平提供更為全面的制度保障。