孫挺 程瑤 周誠根

[摘 要]為規(guī)避勞務(wù)派遣工“三性崗位”“同工同酬”“10% 派遣比例”等相關(guān)法律規(guī)定，部分國有企業(yè)大量使用勞務(wù)外包的用工模式。勞務(wù)外包工在國有企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中發(fā)揮了積極作用，成為企業(yè)發(fā)展改革的重要力量。但隨著企業(yè)勞務(wù)外包員工數(shù)量的快速增長，必然會產(chǎn)生關(guān)于勞務(wù)外包員工的工會組織建設(shè)、工會經(jīng)費(fèi)收支管理、民主參與管理等工會工作規(guī)范化和勞動和權(quán)益保障問題。因此，文章圍繞國有企業(yè)勞務(wù)外包用工模式下工會工作面臨的新問題和新挑戰(zhàn)，從如何推動勞務(wù)外包員工加入工會、探索勞務(wù)外包員工的工會會員代管、明確勞務(wù)外包員工的工會經(jīng)費(fèi)來源及支出標(biāo)準(zhǔn)、促進(jìn)勞務(wù)外包員工民主參與管理等方面，為規(guī)范企業(yè)工會工作和維護(hù)勞務(wù)外包工權(quán)益提出了應(yīng)對之策。

[關(guān)鍵詞]國有企業(yè);勞務(wù)外包;工會工作;應(yīng)對策略

中圖分類號： F272 ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ? ? ? ? 文章編號：1674-1722（2021）24-0013-03

一、企業(yè)勞務(wù)外包用工的現(xiàn)狀

勞務(wù)外包是業(yè)務(wù)外包的一種形式，指用工單位根據(jù)自身生產(chǎn)經(jīng)營的實(shí)際情況，將其部分非核心的、次要的或輔助性的業(yè)務(wù)或工作發(fā)包給相關(guān)外包公司，由外包公司自行安排勞動者按照用工單位的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)和工作。勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣之間最大的區(qū)別是管理方式的不同，在勞務(wù)派遣中，用工單位對勞務(wù)派遣工進(jìn)行管理，勞務(wù)派遣工需要聽從用工單位的工作安排并遵守用工單位的各項(xiàng)管理制度;在勞務(wù)外包中，用工單位并不直接對勞務(wù)外包員工進(jìn)行管理，也不對外包員工的工作進(jìn)行安排，與外包員工不存在任何法律關(guān)系，不承擔(dān)任何用工風(fēng)險。勞務(wù)派遣適用《勞動合同法》和《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，而勞務(wù)外包則適用《民法總則》和《合同法》。

在 2014 年 3 月《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》出臺前，國有企業(yè)大量使用勞務(wù)派遣工的現(xiàn)象比較普遍。《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》實(shí)施后，為規(guī)避《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》中“用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者”“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%”的法律規(guī)定，以及《勞動合同法》中“被派遣勞動者擁有與用工單位勞動者同工同酬的權(quán)利”的法律規(guī)定，部分國有企業(yè)開始了用工模式的轉(zhuǎn)換，在引進(jìn)數(shù)家外包公司的基礎(chǔ)上，將勞務(wù)派遣員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后置換為勞務(wù)外包員工，勞務(wù)外包的用工模式快速發(fā)展，勞務(wù)外包員工數(shù)量大幅上升。

二、勞務(wù)外包用工模式下企業(yè)工會工作面臨的問題與挑戰(zhàn)

隨著企業(yè)勞務(wù)外包員工數(shù)量的快速增長，關(guān)于勞務(wù)外包員工加入工會的方式、勞務(wù)外包員工工會經(jīng)費(fèi)來源、勞務(wù)外包員工民主參與管理的途徑等問題逐漸成為企業(yè)工會工作中的難點(diǎn)。勞務(wù)外包用工模式下企業(yè)工會工作面臨的問題與挑戰(zhàn)主要表現(xiàn)為以下四個方面：

（一）工會對勞務(wù)外包員工的組織覆蓋問題

作為新時代產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分，勞務(wù)外包工在國有企業(yè)改革發(fā)展中發(fā)揮了非常重要的作用，但是，由于身份上的不同，他們的義務(wù)與權(quán)益并不對等。推動勞務(wù)外包員工加入工會，成為工會的會員，是工會維護(hù)勞務(wù)外包員工權(quán)益的基本條件。從激勵員工工作積極性以促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的角度出發(fā)，企業(yè)工會也普遍希望能夠?qū)趧?wù)外包員工吸納到工會組織當(dāng)中來，希望工會的各項(xiàng)活動可以將直聘的合同制員工和勞務(wù)外包員工進(jìn)行全覆蓋。但是，由于業(yè)務(wù)項(xiàng)目的多元化和復(fù)雜化，部分國有企業(yè)引進(jìn)的外包公司較多，其中部分外包公司還沒有建立工會組織，或者還不具備建立工會組織的條件，所以這部分勞務(wù)外包公司的外包員工目前還無法加入外包公司的工會。同時，由于作為發(fā)包方的國有企業(yè)也沒有吸納這部分勞務(wù)外包員工加入發(fā)包方工會的意愿，因此就出現(xiàn)了部分勞務(wù)外包員工沒有被企業(yè)工會組織覆蓋，無法成為工會會員的情況。通過什么方式可以將這部分非工會會員的勞務(wù)外包員工吸納到企業(yè)工會組織中，是國有企業(yè)基層工會組織建設(shè)中面臨的一個老大難問題[1]。

（二）工會福利費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的差異性問題

調(diào)研發(fā)現(xiàn)，為避免勞務(wù)外包員工產(chǎn)生不公平感，作為發(fā)包方的國有企業(yè)工會普遍希望實(shí)現(xiàn)其直聘員工（即與國有企業(yè)簽訂勞動合同的員工）與勞務(wù)外包員工的各項(xiàng)工會福利費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是一致的。同時，不同外包公司的勞務(wù)外包員工之間的各項(xiàng)工會福利費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)也是一致的。但是，根據(jù)工會組織的屬地化管理原則，企業(yè)工會經(jīng)費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)要遵守當(dāng)?shù)毓慕?jīng)費(fèi)收支管理規(guī)定。由于各地區(qū)之間工會經(jīng)費(fèi)收支管理規(guī)定中的各項(xiàng)工會福利費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)本身存在差異，就導(dǎo)致了不同地方的外包公司工會福利費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不一致的現(xiàn)象。比如國有企業(yè)A公司有三家外包公司，這三家外包公司分屬于三個不同的省份，這三個省份的工會經(jīng)費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)互相之間都不完全相同，而且與國有企業(yè)A公司的標(biāo)準(zhǔn)也不相同，這就導(dǎo)致A公司的員工與勞務(wù)外包員工之間以及不同外包公司的勞務(wù)外包員工之間工會福利費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的差異性問題。

（三）工會經(jīng)費(fèi)支出不規(guī)范的法律風(fēng)險

加強(qiáng)工會財務(wù)管理，收好、用好、管好工會經(jīng)費(fèi)是當(dāng)前工會工作的重點(diǎn)，也是工會工作中最容易出現(xiàn)問題的風(fēng)險點(diǎn)。調(diào)研發(fā)現(xiàn)，企業(yè)在外包員工的工會經(jīng)費(fèi)使用中還存在一些經(jīng)費(fèi)支出不規(guī)范的現(xiàn)象和具體操作中的難點(diǎn)，主要是外包員工擠占直聘員工工會活動經(jīng)費(fèi)的法律風(fēng)險，即部分企業(yè)在外包員工還沒有加入工會、沒有成為工會會員的情況下，就給予了外包員工和直聘員工一樣的工會福利待遇。外包員工沒有加入工會，也就意味著沒有工會會費(fèi)和工會經(jīng)費(fèi)的收入，其工會福利待遇的資金來源主要是本來屬于企業(yè)自己直聘員工的工會經(jīng)費(fèi)，因此就存在勞務(wù)外包員工擠占直聘員工的工會活動經(jīng)費(fèi)的問題。根據(jù)《基層工會經(jīng)費(fèi)收支管理辦法》（2017）第六條的規(guī)定“基層工會經(jīng)費(fèi)主要用于為職工服務(wù)和開展工會活動”，這里的“職工”指本單位的職工，禁止用于非本單位人員。

（四）“假外包，真派遣”下外包員工的參與管理問題

如前所述，勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣之間最大的區(qū)別是管理方式的不同，在勞務(wù)外包中，用工單位并不直接對勞務(wù)外包員工進(jìn)行管理，勞務(wù)外包員工需要聽從外包公司的工作安排并遵守外包公司的各項(xiàng)管理制度。但是，在實(shí)際運(yùn)行中，部分企業(yè)在勞務(wù)外包員工的使用和管理中還存在著“假外包，真派遣”的現(xiàn)象，由用工單位對勞務(wù)外包人員直接進(jìn)行工作安排和指揮監(jiān)督，外包員工遵守的也不是外包公司的各項(xiàng)管理制度，而是遵守用工單位的管理制度。在“假外包，真派遣”的情況下，由于用工單位的管理制度覆蓋了勞務(wù)外包人員，就導(dǎo)致勞動外包人員民主參與管理的途徑不是民主參與外包公司的管理，而是民主參與用工單位的管理。這種外包員工民主參與管理的途徑和方式不符合法律法規(guī)中關(guān)于勞務(wù)外包管理方式的要求。

三、加強(qiáng)企業(yè)工會的規(guī)范化建設(shè)，夯實(shí)企業(yè)工會工作基礎(chǔ)

面對勞務(wù)外包的用工模式快速發(fā)展以及勞務(wù)外包員工數(shù)量大幅上升的現(xiàn)實(shí)情況，企業(yè)工會應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)自身的規(guī)范化建設(shè)，以夯實(shí)企業(yè)工會工作的基礎(chǔ)，更好地發(fā)揮企業(yè)工會維權(quán)服務(wù)的基本職責(zé)。

（一）積極推動出臺關(guān)于勞務(wù)外包員工加入工會的相關(guān)規(guī)定

作為職工的娘家人，幫助職工加入工會是工會的職責(zé)。給予勞務(wù)外包員工一個可以成長、發(fā)展、維權(quán)的“娘家”，是切實(shí)維護(hù)勞務(wù)外包員工權(quán)益的重要一步。目前，中華全國總工會已經(jīng)制定了《關(guān)于組織勞務(wù)派遣工加入工會的規(guī)定》（總工發(fā)（2009）21號），對勞務(wù)派遣工如何加入工會進(jìn)行了規(guī)范。但是，在全國層面還沒有關(guān)于勞務(wù)外包人員如何加入工會的專項(xiàng)規(guī)定，各地方工會的規(guī)定和做法也不完全一致，有些地方規(guī)定勞務(wù)外包人員可以加入發(fā)包單位工會，有些地方規(guī)定勞務(wù)外包人員不可以加入發(fā)包單位工會。比如，2021年10月中旬，上海市總工會、上海市經(jīng)信工作黨委、上海市國資委黨委聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)勞務(wù)派遣工、外包工等各類用工人員入會和服務(wù)工作的指導(dǎo)意見》。該《意見》明確提出，進(jìn)一步深化群團(tuán)改革，推進(jìn)國企帶頭履行社會責(zé)任，增強(qiáng)工會組織政治性、先進(jìn)性、群眾性，最大限度地把包括勞務(wù)派遣工、外包工在內(nèi)的廣大職工組織到工會中來，切實(shí)維護(hù)合法權(quán)益、落實(shí)各項(xiàng)保障措施[2]。

一些大型國有企業(yè)引進(jìn)的外包公司眾多，這些外包公司分散在不同的省市，按照工會屬地化管理的原則，由于各地方工會關(guān)于外包員工是否可以加入發(fā)包單位工會的規(guī)定不一致，就導(dǎo)致了有些外包員工可以加入用工單位工會而有些外包員工又無法加入用工單位工會的混亂現(xiàn)象。勞務(wù)外包人員加入工會的標(biāo)準(zhǔn)不一致，不利于企業(yè)工會對外包人員入會的統(tǒng)一管理。因此，建議出臺全國層面的關(guān)于勞務(wù)外包人員加入工會的專項(xiàng)規(guī)定，以便對勞務(wù)外包人員加入工會的問題進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范。參照上海市的規(guī)定：勞務(wù)派遣單位、外包單位應(yīng)當(dāng)依法建立工會組織，吸收勞務(wù)派遣工、外包工加入工會。勞務(wù)派遣單位、外包單位未成立工會的，國有企業(yè)工會應(yīng)會同相關(guān)部門，督促其建立工會組織;勞務(wù)派遣單位、外包單位暫不具備條件建立工會組織，用工企業(yè)應(yīng)通過勞務(wù)派遣分工會、外包分工會，吸收勞務(wù)派遣工、外包工加入工會。勞務(wù)派遣分工會、外包分工會的工會主席可以在用工企業(yè)工會會員中推選產(chǎn)生，也可以在勞務(wù)派遣工、外包工會員中推選產(chǎn)生。

（二）督促外包公司建立工會，探索對外包公司會員的代管

國有企業(yè)在選擇外包公司時，最好選擇已經(jīng)建立工會的外包公司，可以在外包公司的競標(biāo)中，將是否建立工會組織作為競標(biāo)的必要條件之一，或者督促沒有建立工會的外包公司及時建立工會。在外包公司建立工會的基礎(chǔ)上，實(shí)現(xiàn)不同外包公司工會福利標(biāo)準(zhǔn)一致的途徑是探索實(shí)行用工單位對外包公司的工會會員進(jìn)行代管，勞務(wù)外包工會員的代管可以依據(jù)勞務(wù)派遣工會員代管的規(guī)定去執(zhí)行。根據(jù)《關(guān)于組織勞務(wù)派遣工加入工會的規(guī)定》“在勞務(wù)派遣工會員接受派遣期間，勞務(wù)派遣單位工會可以委托用工單位工會代管。勞務(wù)派遣單位工會與用工單位工會簽訂委托管理協(xié)議，明確雙方對會員組織活動、權(quán)益維護(hù)等的責(zé)任與義務(wù)?！彼?，勞務(wù)外包公司工會可以與用工單位工會簽訂勞務(wù)外包工的委托管理協(xié)議，勞務(wù)外包工的工會經(jīng)費(fèi)由用工單位按勞務(wù)外包工工資總額的百分之二提取并撥付勞務(wù)外包公司工會，屬于應(yīng)上繳上級工會的經(jīng)費(fèi)，由勞務(wù)外包公司工會按規(guī)定比例上繳。用工單位工會接受委托管理勞務(wù)外包工會員的，工會經(jīng)費(fèi)留用部分由用工單位工會使用或由勞務(wù)外包公司工會和用工單位工會協(xié)商確定。簽訂代管協(xié)議后，因?yàn)椤肮?jīng)費(fèi)留用部分由用工單位工會使用或由勞務(wù)外包公司工會和用工單位工會協(xié)商確定”，用工單位就可以對外包員工的工會經(jīng)費(fèi)進(jìn)行統(tǒng)一管理并實(shí)現(xiàn)不同外包公司的外包員工會員與直聘員工會員的工會福利待遇標(biāo)準(zhǔn)一致。

（三）規(guī)范工會經(jīng)費(fèi)收支管理，收好、用好、管好工會經(jīng)費(fèi)

用工單位要嚴(yán)格按照《基層工會經(jīng)費(fèi)收支管理辦法（2017）》的規(guī)定進(jìn)行工會經(jīng)費(fèi)的收支管理。首先，在外包員工沒有加入工會、沒有工會會費(fèi)和工會經(jīng)費(fèi)收入的情況下，要避免使用用工單位職工的工會經(jīng)費(fèi)去解決外包員工工會活動或工會福利待遇的資金來源，避免外包員工對用工單位職工工會經(jīng)費(fèi)的擠占。其次，要按照工會屬地化管理的原則確定工會會員福利待遇標(biāo)準(zhǔn)。按照《關(guān)于企業(yè)集團(tuán)建立工會組織的辦法（2018）》“集團(tuán)工會對集團(tuán)母公司所在地的子（分）公司工會實(shí)行直接領(lǐng)導(dǎo)。不在母公司所在地的子（分）公司工會，在同級黨組織領(lǐng)導(dǎo)下，以所在地工會領(lǐng)導(dǎo)為主，其工會組織關(guān)系、經(jīng)費(fèi)關(guān)系等明確在所在地工會，在所在地工會的領(lǐng)導(dǎo)下建立健全工會組織并按期換屆，參加所在地工會組織開展的工作”。所以，集團(tuán)母公司所在地的子（分）公司工會可以按照集團(tuán)公司的工會會員福利待遇標(biāo)準(zhǔn)確定自己的標(biāo)準(zhǔn)，但是不在母公司所在地的子（分）公司工會的工會會員福利待遇標(biāo)準(zhǔn)一定要按照其所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

（四）明確外包員工民主參與管理的途徑和方式

如果用工企業(yè)對勞務(wù)外包員工沒有直接進(jìn)行管理，而是由外包公司對其行使管理權(quán)，勞務(wù)外包員工就需要聽從外包公司的工作安排并遵守外包公司的各項(xiàng)管理制度。因此，外包員工民主參與管理的途徑就應(yīng)當(dāng)是參與外包公司的民主管理，用工企業(yè)要推動外包公司建立職工代表大會制度、廠務(wù)公開制度等各項(xiàng)企業(yè)民主管理制度，以保障外包員工享有民主參與管理和監(jiān)督的權(quán)力。如果有些用工企業(yè)實(shí)際上對勞務(wù)外包員工進(jìn)行了相關(guān)管理，就可以參照上海市《關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)勞務(wù)派遣工、外包工等各類用工人員入會和服務(wù)工作的指導(dǎo)意見》的規(guī)定，用工企業(yè)要促進(jìn)勞務(wù)外包工參與企業(yè)民主管理，在召開職工代表大會時將他們吸納為職工代表或列席代表參加，拓寬和暢通他們參與企業(yè)治理的渠道，引導(dǎo)他們依法理性維權(quán)。

參考文獻(xiàn)：

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