劉曉彬

我國現(xiàn)行《公司法》于2013年12月28日經(jīng)全國人大常委會第三次修正，將原實繳資本制修改為認(rèn)繳資本制度，取消公司設(shè)立時股東繳納出資額以及期限的限制，取而代之的是由公司章程規(guī)定股東出資額以及繳納出資的期限，授予公司較大自主權(quán)，該制度的建立，降低了公司設(shè)立的難度、避免資本閑置、鼓勵投資辦企，對活躍市場經(jīng)濟(jì)起到積極的促進(jìn)作用。然而該制度在運(yùn)行過程中，存在股東任意設(shè)定過高的注冊資本，為逃避債務(wù)約定較長的繳納期限，違背公司法保護(hù)債權(quán)人利益、維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序的立法原則，因此，建立有效完善的股東出資義務(wù)加速到期制度是非常必要的。

自2013年公司法修改為實施認(rèn)繳制后，學(xué)界出現(xiàn)了三種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：在我國誠信體系并不完善的情況下，認(rèn)繳資本制不利于債權(quán)人利益的保護(hù)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：實繳資本制其在股權(quán)的價值判定以及其債務(wù)保障方面起到積極的作用。只注重認(rèn)繳資本制度，而完全放棄實繳資本制是不可取，應(yīng)當(dāng)兩種資本制并存，使公司具有一定的自主選擇權(quán)。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：認(rèn)繳資本制擴(kuò)大了股東“自治”行為，股東可以任意延長出資期限，以出資為到期為由損害債權(quán)人利益，同時，出資期限的設(shè)定在另一方面也嚴(yán)重影響到公司對資金的按時所需。

不利市場經(jīng)濟(jì)健康穩(wěn)定的發(fā)展

我國改革開放已經(jīng)40年，經(jīng)濟(jì)水平已經(jīng)發(fā)展到一定階段，市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，是保證市場經(jīng)濟(jì)在我國經(jīng)濟(jì)體系長期有效運(yùn)行的保障，而公平正義的市場經(jīng)濟(jì)原則是運(yùn)行的關(guān)鍵，保障交易安全是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主要因素。然而，在認(rèn)繳制實施后，公司作為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主要參與主體，部分股東在設(shè)立公司時，濫用股東權(quán)利，惡意加大公司注冊資本，導(dǎo)致債權(quán)人損失，給交易安全帶來不確定因素，不利市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

不利于債權(quán)人利益的保護(hù)以及安全高效公平的交易環(huán)境的維護(hù)

市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要追求安全、高效、公平的交易環(huán)境，使得資源配置更加有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有利于生產(chǎn)力的提高，這是市場經(jīng)濟(jì)體系追求的核心價值，作為交易參與的主體債權(quán)人的利益保護(hù)是必須要的確保，只有保護(hù)好債權(quán)人的利益，才能使持有資源的主體持續(xù)投入資源發(fā)展經(jīng)濟(jì)。然而，認(rèn)繳資本制實施后，公司作為債務(wù)人，其是否具有履行債務(wù)的能力，不再以注冊資本作為判斷其是否有履行能力的主要依據(jù)，債權(quán)人則必須投入大量人力、物力才能判斷債務(wù)人是否具有履行債務(wù)的能力，這樣的交易方式，必然不利于債權(quán)人利益的保護(hù)，也影響了安全、高效、公平的交易環(huán)境的構(gòu)建。

為股東濫用認(rèn)繳資本制惡意逃避債務(wù)提供便利

認(rèn)繳資本制實施后，有其積極的一面，簡化公司注冊的手續(xù)以及條件，使得更多的經(jīng)濟(jì)主體參與經(jīng)濟(jì)建設(shè)中來。但是，認(rèn)繳制也為一小部分股東濫用認(rèn)繳資本制度，惡意逃避債務(wù)提供便利，其惡意增加注冊資本，設(shè)定較長的出資期限，導(dǎo)致其注冊資本與股東的實際出資能力不符，導(dǎo)致在交易后不具有履行債務(wù)的能力，在獲取相關(guān)資源后，惡意轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，導(dǎo)致公司無法履行債務(wù)。從而導(dǎo)致大量執(zhí)行難的案件存在，雖然各級法院加大執(zhí)行力度，但執(zhí)行仍無法到位，其中一個重要的原因就是股東惡意使用認(rèn)繳資本制導(dǎo)致的不利后果。

現(xiàn)行出資義務(wù)加速到期制度的法律依據(jù)

現(xiàn)行法律明確規(guī)定股東出資義務(wù)加速到期的有兩種情形，一種是公司破產(chǎn)，（《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條）；另一種則是公司解散（《公司法司法解釋二》第22條第1款），在公司清算時，將認(rèn)繳未出資到位的認(rèn)繳部分，納入清算財產(chǎn)中，從而加速認(rèn)繳出資到期繳納。

現(xiàn)行法律僅規(guī)定在公司解散以及公司破產(chǎn)的情況下，才能加速出資義務(wù)的到期，在這樣兩種情況，對于啟動出資義務(wù)加速到期的條件還是規(guī)定的比較高。然而公司運(yùn)行過程中其資本與實際經(jīng)營狀況不相符的情況還是比較多，由于債權(quán)人在公司破產(chǎn)以及解散時才能加速到期的時，這樣對公司發(fā)展以及債權(quán)人保護(hù)還是存在立法缺陷。

出資義務(wù)加速到期制度適用條件

1.股東有自由設(shè)定出資期限的權(quán)利，屬于公司內(nèi)部治理范疇，應(yīng)區(qū)別于公司外部責(zé)任的承擔(dān)。

2.加速到期制度是對認(rèn)繳制的突破，僅能在法律明確規(guī)定的范圍內(nèi)使用，不能對法律規(guī)定進(jìn)行擴(kuò)大解釋。

3.股東認(rèn)繳出資金額及出資期限屬于公示內(nèi)容，債權(quán)人在交易前以及交易過程中應(yīng)盡到合理的注意義務(wù)，對交易風(fēng)險有預(yù)見性。

4.“不能清償債務(wù)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)無法在訴訟過程中進(jìn)行判斷，應(yīng)通過執(zhí)行來解決。

5.即便公司達(dá)到“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的程度，那么公司的債權(quán)人也可以適用破產(chǎn)程序來實現(xiàn)股東出資義務(wù)的加速到期，而不是沒有救濟(jì)途徑。

出資義務(wù)加速到期制度存在的缺陷

為避免股東濫用認(rèn)繳資本制度，我國通過司法解釋以及相關(guān)法律制度，設(shè)立了出資義務(wù)加速到期制度，但是由于該制度還是存在部分缺陷，主要表現(xiàn)在以下幾個方面： 第一、法律制度還不夠完善，需要加大立法力度，完善相關(guān)法律以及司法解釋。第二、沒有配套完善的信用體系，以確保交易具體信用查詢、驗證。第三、缺乏認(rèn)繳資本催繳制度的建立與完善，未明確具體催繳主體、催繳的程序、未履行繳納義務(wù)的法律后果等等。這些均需要進(jìn)一步完善。

加大立法力度，優(yōu)化出資義務(wù)加速到期制度的法律依據(jù)

認(rèn)繳資本制度的目的是簡化公司的注冊，避免資源浪費(fèi)，在公司運(yùn)行過程中本來就應(yīng)當(dāng)不斷投入資源，如何在公司資源短缺的初期，加速股東在設(shè)立時對認(rèn)繳期限設(shè)置不合理的行為進(jìn)行糾正和調(diào)整，是現(xiàn)行法律以及司法解釋需要考慮的問題，避免在事后追責(zé)股東未果，而造成無法彌補(bǔ)的損失。

加快信用體系建設(shè)，通過技術(shù)手段實現(xiàn)多渠道的查詢

認(rèn)繳制下公司注冊程序不斷簡化，股東是否具有認(rèn)繳資本和相應(yīng)的債務(wù)履行能力是無法核實的，在寬進(jìn)的原則指導(dǎo)下，需要嚴(yán)管來配套，而嚴(yán)管必須依靠技術(shù)手段構(gòu)建信用體系。筆者認(rèn)為主要應(yīng)從以下幾個方面構(gòu)建：構(gòu)建市場主體信用信息公示體系，完善市場主體信用信息公示制度；完善信用約束機(jī)制，建立經(jīng)營異常名錄制度，將未按規(guī)定期限公示年度報告、通過登記的住所（經(jīng)營場所）無法取得聯(lián)系等的市場主體載入經(jīng)營異常名錄，并在市場主體信用信息公示系統(tǒng)上向社會公示；進(jìn)一步推進(jìn)“黑名單”管理應(yīng)用，建立聯(lián)動響應(yīng)機(jī)制，對被載入經(jīng)營異常名錄或“黑名單”、有其他違法記錄的市場主體及其相關(guān)責(zé)任人，各有關(guān)部門要采取有針對性的信用約束措施，形成“一處違法，處處受限”的局面；建立健全境外追償保障機(jī)制，將違反認(rèn)繳義務(wù)、有欺詐和違規(guī)行為的境外投資者及其實際控制人列入“重點(diǎn)監(jiān)控名單”；強(qiáng)化司法救濟(jì)和刑事懲治，發(fā)揮社會組織的監(jiān)督自律作用，加強(qiáng)市場主體經(jīng)營行為監(jiān)管等，這些完善的體系建設(shè)，才能保障認(rèn)繳制發(fā)揮更大的作用，確保其良性發(fā)展。

建立出資催繳機(jī)制，加強(qiáng)出資催繳的監(jiān)管

在實行注冊資本認(rèn)繳制后，所謂“寬進(jìn)”主要包括：放寬注冊資本登記條件；公司實收資本不再作為工商登記事項，簡化驗資、年度檢驗照改為企業(yè)年度報告公示制度等措施進(jìn)行寬進(jìn)的調(diào)整。股東與經(jīng)營者之間，在出資認(rèn)繳時是否能與其自身發(fā)展相匹配是公司良性發(fā)展的關(guān)鍵，建立出資催繳制度的關(guān)鍵，必須授權(quán)公司內(nèi)部部門，代表公司向股東催繳，筆者認(rèn)為，董事會作為公司認(rèn)繳資本催繳部門比較合適，其在股東未履行出資義務(wù)或公司遇到經(jīng)濟(jì)困難，可以要求股東調(diào)整出資期限，對于不履行義務(wù)的股東，董事會有權(quán)提議股東要求股東承擔(dān)違約責(zé)任、暫停行使股東權(quán)利，對于嚴(yán)重的行為可以取消股東資格等措施，確保出資機(jī)制與公司的實際經(jīng)營情況相匹配。

綜上所述，注冊資本認(rèn)繳制的實施，為經(jīng)濟(jì)發(fā)展所帶來的積極一面是不能否定的，其在實施后為我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展作出了其應(yīng)有的貢獻(xiàn)，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要更多的經(jīng)濟(jì)主體參與，避免資源閑置，增加市場活力需要認(rèn)繳資本制，但由于認(rèn)繳資本制與我國的現(xiàn)有信用體系不相匹配，導(dǎo)致存在一定的問題，但并非不可避免，為此我們只有不但完善相關(guān)制度，建立完善信用體系，必將構(gòu)建完善、高效、安全的認(rèn)繳資本制。

（湖南鑫昊成律師事務(wù)所）

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