覃剛

前段時(shí)間，微博名為“秦觀四海”的網(wǎng)友發(fā)布《無病女學(xué)生被推上手術(shù)臺(tái)，手術(shù)中途讓打電話借錢，安康這家民營醫(yī)院喪盡天良！》一文引發(fā)軒然大波。講的是陜西安康市一名未成年女學(xué)生小路（17歲）在瀏覽手機(jī)時(shí)，彈出了該市某醫(yī)院的咨詢窗口頁面。剛好小路覺得身體不適就點(diǎn)開咨詢，但對(duì)方?jīng)]有回答小路咨詢的問題，而是不斷要求小路到醫(yī)院咨詢。來到該醫(yī)院后，操姓醫(yī)生開了2張檢查單，檢查完后，操醫(yī)生示意護(hù)士把小路帶到手術(shù)室。在手術(shù)室，操醫(yī)生直接對(duì)小路進(jìn)行麻醉并做起了手術(shù)，而小路卻一直以為是在做檢查。

手術(shù)中途操醫(yī)生停下來讓小路在3張單子上簽字，其中包括宮頸息肉手術(shù)同意書和費(fèi)用單。小路感覺不對(duì)勁，要求下手術(shù)臺(tái)給家長打電話，遭到醫(yī)生的制止，并說手術(shù)血流不止很嚴(yán)重有生命危險(xiǎn)，讓小路不管有多少錢都先交出來。小路將1 200多元錢都交了，醫(yī)生說不夠，讓她向同學(xué)借錢。因小路借款數(shù)額較大，語氣惶恐焦躁，同學(xué)覺得不對(duì)勁，懷疑小路遭到綁架遇到危險(xiǎn)，才電話告知小路家長。家長趕到手術(shù)室后，醫(yī)生結(jié)束了手術(shù)。

事件發(fā)生后，安康市有關(guān)部門組成工作組對(duì)事件展開調(diào)查。10月7日，工作組發(fā)布通報(bào)稱，10月4日中午，路某甲在其同學(xué)陪同下到安康興安醫(yī)院就診，醫(yī)生操某某診斷為其宮頸有贅生物，路某甲在手術(shù)知情同意書上簽字后，操某某對(duì)其實(shí)施了手術(shù)。通報(bào)稱，不存在手術(shù)中簽字、虛假手術(shù)（在其他醫(yī)院檢查的部位與安康興安醫(yī)院手術(shù)部位不是同一部位）問題。通報(bào)還稱，該院在沒有監(jiān)護(hù)人陪同、簽字的情況下對(duì)未成年人進(jìn)行檢查和手術(shù)，存在管理不規(guī)范、告知不到位等問題。目前，該院已停業(yè)整頓，停止主治醫(yī)生操某某執(zhí)業(yè)活動(dòng)，并責(zé)令院長辭職及處理業(yè)務(wù)副院長、科室主任和操某某。

從工作組的通報(bào)中，可以肯定的是該醫(yī)院在未成年人小路沒有監(jiān)護(hù)人陪同、簽字的情況下對(duì)其進(jìn)行了檢查和手術(shù)。事件細(xì)節(jié)我們無從得知，不便評(píng)論。但是，我們可以假設(shè)醫(yī)生在對(duì)患者做檢查后，明知患者沒病，仍對(duì)其做手術(shù)，討論一下此種行為構(gòu)不構(gòu)成犯罪的問題？

1 是否構(gòu)成醫(yī)療事故罪？

依據(jù)《刑法》第335條，醫(yī)療事故罪是指醫(yī)務(wù)人員因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處3年以下有期徒刑或者拘役。

根據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》（2002年9月1日實(shí)施的國務(wù)院第351號(hào)令）第2條，“本條例所稱醫(yī)療事故，是指醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)中，違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，過失造成患者人身損害的事故”。可見，只有過失為之才能稱之為醫(yī)療事故?？梢钥隙ǖ氖?，這起事件最起碼已經(jīng)構(gòu)成了醫(yī)療事故。

本案中，操醫(yī)生是過失還是故意，還得看其是否明知小路并沒有宮頸贅生物，如果是明知小路沒有宮頸贅生物的情況下仍然對(duì)其實(shí)施手術(shù)，則是故意。醫(yī)生作為專業(yè)人士，如果棄職業(yè)操守于不顧，以專業(yè)手段故意實(shí)施對(duì)他人的身體傷害行為，很難說這不是一種犯罪，這是公眾樸素的情感。但，是否真的達(dá)到了犯罪的程度，還得由法律說了算。

醫(yī)療事故罪是過失犯罪，針對(duì)的是特殊主體，也就是醫(yī)務(wù)人員。依據(jù)《刑法》第335條，構(gòu)成本罪需要滿足2個(gè)條件：①嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任；②造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康。

本案中，就目前透露的信息看，醫(yī)生和院方至少有這么幾個(gè)不負(fù)責(zé)任的嫌疑：一是未經(jīng)同意違法實(shí)施檢查；二是未經(jīng)同意違法實(shí)施手術(shù)；三是以手術(shù)相要挾索取費(fèi)用。滿足了嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的條件，再看是否滿足嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康這一條件。一般來講，“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康”是指造成就診人嚴(yán)重殘疾、重傷、感染艾滋病、病毒性肝炎等難以治愈的疾病或者其他嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的后果。從司法審判的實(shí)務(wù)來看，嚴(yán)重?fù)p害健康的情形多數(shù)表現(xiàn)為達(dá)到二級(jí)醫(yī)療事故及以上。

院方的醫(yī)治行為與醫(yī)療事故之間是否存在因果關(guān)系？醫(yī)療事故構(gòu)成什么等級(jí)？這些問題涉及到復(fù)雜的專業(yè)領(lǐng)域，所以還需要借助醫(yī)學(xué)會(huì)的鑒定。

2 是否構(gòu)成故意傷害罪？

故意傷害罪在 《刑法》第234條中有規(guī)定，它要求行為人主觀上有傷害他人身體的故意，客觀上實(shí)施了侵害他人身體健康權(quán)的行為。本案中，即便操醫(yī)生明知無中生有的手術(shù)會(huì)造成小路身體的損傷，還是很難認(rèn)定操醫(yī)生是沖著傷害小路身體健康的目的去的，主觀上多半還是為了收取手術(shù)費(fèi)。所以，很難構(gòu)成故意傷害罪。

3 是否構(gòu)成侵權(quán)？

依據(jù)《民法典》第1 227條規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員不得違反診療規(guī)范實(shí)施不必要的檢查。再依據(jù)《醫(yī)師法》第31條，醫(yī)師不得利用職務(wù)之便，索要、非法收受財(cái)物或者牟取其他不正當(dāng)利益；不得對(duì)患者實(shí)施不必要的檢查、治療?？梢?，對(duì)患者的檢查和治療以必要為原則。這既是專業(yè)人員的職業(yè)操守，也是法律的要求。

舉輕以明重，既然法律禁止違規(guī)過度檢查，那無中生有的手術(shù)就更是為法律所禁止的了。如果操醫(yī)生在小路沒有宮頸贅生物的情況下對(duì)其實(shí)施相關(guān)手術(shù)，其危害性顯然要大于過度檢查的危害性。因此，可以肯定的是，一旦確認(rèn)檢查單上“宮頸贅生物”并不存在，則醫(yī)生實(shí)施類似手術(shù)的行為必然違法。

由于小路是限制民事行為能力的未成年人，除了純獲利益（比如受贈(zèng)予），與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)（比如在小賣部買零食）的民事法律行為外，其實(shí)施的民事法律行為（同意檢查和手術(shù)）須經(jīng)其法定代理人（未成年人的監(jiān)護(hù)人是法定代理人，父母在，則父母是監(jiān)護(hù)人；父母不在，則祖父母、外祖父母、兄、姐、以及其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人并經(jīng)居委會(huì)、村委會(huì)或者民政部門同意的個(gè)人或者組織是監(jiān)護(hù)人）事先同意或者事后追認(rèn)。醫(yī)院在沒有取得小路監(jiān)護(hù)人同意的情況下，擅自安排檢查、麻醉和手術(shù)，違背了有關(guān)診療規(guī)范，根據(jù)《民法典》第1 222條第1款之規(guī)定，應(yīng)該推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)。所以，就目前來看，醫(yī)院對(duì)小路最起碼是構(gòu)成民事侵權(quán)。

4 單位是否承擔(dān)責(zé)任？

人無完人，孰能無過，所以過失可以被理解和接受。即便高度專業(yè)化的醫(yī)生在診療過程中也難免有誤，正是因?yàn)檫@樣，醫(yī)生的過失責(zé)任通常由醫(yī)院承擔(dān)。根據(jù)《民法典》第1 218條，患者在診療活動(dòng)中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者其醫(yī)務(wù)人員有過錯(cuò)的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。操醫(yī)生在沒有取得小路監(jiān)護(hù)人同意的情況下為小路實(shí)施手術(shù)，存在過錯(cuò)，最終造成醫(yī)療事故，給小路身體健康造成了損害，侵犯了小路的健康權(quán)，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)院承擔(dān)賠償責(zé)任。

當(dāng)然，醫(yī)生也不是不用負(fù)責(zé)，內(nèi)部處罰還是少不了的。依據(jù)《醫(yī)師法》第55條第1款、第5款之規(guī)定，未按照規(guī)定履行告知義務(wù)或者取得知情同意；違法違規(guī)造成醫(yī)療事故或其他嚴(yán)重后果的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門責(zé)令改正，給予警告；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令暫停6個(gè)月以上1年以下執(zhí)業(yè)活動(dòng)直至吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書。

5 結(jié)語

專業(yè)人士屬于專門領(lǐng)域的人才，專業(yè)人士的專業(yè)技能為他人帶來價(jià)值，各行各業(yè)的專業(yè)人士共同推動(dòng)了人類社會(huì)的進(jìn)步發(fā)展。我們需要專業(yè)人士的才能，所以，在普通人和專業(yè)人之間形成了一種默契，大家彼此包容。我們?cè)卺t(yī)院看病，會(huì)讓渡一部分個(gè)人的隱私權(quán)；在手術(shù)臺(tái)上，我們讓陌生的醫(yī)生給自己手術(shù)，讓渡了信任和必要的忍耐。同樣，我們也給專業(yè)人士帶去豐厚的回報(bào)，有物質(zhì)的，有榮譽(yù)的，在法律層面的，我們盡量包容他們的過失……但事物都有兩面性，我們讓渡自己權(quán)利、原諒專業(yè)人士的過失的前提是專業(yè)人士有良好的職業(yè)操守。一旦專業(yè)人士拋棄職業(yè)操守，則打破了關(guān)系的平衡，喪失了信任的基礎(chǔ)。

最后要多說一句，醫(yī)生作為專業(yè)人員，醫(yī)術(shù)固然重要，但職業(yè)道德更為重要。醫(yī)術(shù)不好，最多是出醫(yī)療事故，屬于個(gè)案范疇，況且技術(shù)還可以提高。而醫(yī)德敗壞，則技能越高越可怕，因?yàn)閷I(yè)技能被用來犯罪了你都不知道。危害性將超出個(gè)案范疇，危及整個(gè)行業(yè)，損害整個(gè)社會(huì)關(guān)系。