【摘要】眾籌出版作為一種新興的出版融資方式，其具有開放、快捷、高效等優(yōu)點(diǎn)。雖然眾籌出版創(chuàng)新了作品出版的形式，但是它的進(jìn)一步發(fā)展卻面臨諸多法律風(fēng)險，如缺少相關(guān)法律依據(jù)，合同約定容易產(chǎn)生法律糾紛，眾籌出版平臺存在“非法吸收或變相吸收公眾存款”的刑事追責(zé)風(fēng)險。為此，應(yīng)針對眾籌出版進(jìn)行法律約束，加強(qiáng)眾籌平臺監(jiān)管的制度建設(shè)與眾籌出版的合同法規(guī)制，同時也應(yīng)謹(jǐn)防眾籌出版觸犯“非法吸收公眾存款罪”。

【關(guān)? 鍵? 詞】出版;融資;眾籌出版;網(wǎng)絡(luò)金融;非法吸收公眾存款

【作者單位】吳旅燕，上海政法學(xué)院。

【中圖分類號】G237.6 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A 【DOI】10.16491/j.cnki.cn45-1216/g2.2021.02.014

2009年以來，隨著 Kickstarter、Indiegogo、Crowdtilt等多個眾籌平臺在歐美國家的興起，越來越多的出版商采用眾籌方式進(jìn)行出版融資[1] 。美國學(xué)者哈爾·瓦里安認(rèn)為，眾籌融資特別契合那些創(chuàng)造知識產(chǎn)權(quán)的行業(yè)[2]。據(jù)統(tǒng)計，截至2015年8月，我國眾籌平臺已達(dá)230多家，其中，北京 62家，廣東55家，上海37家。截至2015年底，中國眾籌企業(yè)產(chǎn)品融資規(guī)模達(dá)到30億元，股權(quán)融資規(guī)模在50億到55億元之間，是2014年的8倍。由眾籌融資所延伸的眾籌出版，創(chuàng)新了我國出版行業(yè)的發(fā)展路徑。

一、 眾籌出版的含義與特點(diǎn)

1.眾籌出版的含義

眾籌出版是基于出版作品的目的，通過網(wǎng)絡(luò)融資平臺在預(yù)先設(shè)定的時間內(nèi)進(jìn)行小額融資的一種新型出版方式。隨著大數(shù)據(jù)時代的來臨，眾籌出版作為網(wǎng)絡(luò)金融的一種新型融資方式迅速進(jìn)入我國出版行業(yè)。所謂眾籌融資，是指“項(xiàng)目發(fā)起人（籌資人） 在通過中介機(jī)構(gòu)（眾籌平臺）的身份審核后，在眾籌平臺的網(wǎng)站上建立屬于自己的頁面，用來向公眾（出資人）介紹項(xiàng)目情況，并向公眾募集小額資金或?qū)で笃渌镔|(zhì)支持?！盵3]從籌集資金的角度看，眾籌主要包括四種類型，即捐贈型眾籌、獎勵或事前銷售型眾籌、權(quán)益型眾籌和貸款或債務(wù)型眾籌[4] 。

2.眾籌出版的特點(diǎn)

第一，眾籌出版相比傳統(tǒng)融資更加開放和快捷。從傳統(tǒng)的融資渠道來看，銀行是主要的融資渠道，但從銀行進(jìn)行融資并不容易，其不僅審批程序煩瑣，且審批時間相對較長，對急于用款的個人或組織來說并不能滿足應(yīng)急需求。同時，銀行會對資金的使用目的或資金的總額進(jìn)行嚴(yán)格審查，所以融資存在不確定性。相反，通過網(wǎng)絡(luò)融資平臺進(jìn)行眾籌出版融資，程序更簡便，資金到位快，有利于作品及時出版，滿足特定作品的時效性。

第二，眾籌出版使出版物更具開放性。在眾籌模式下，投資者可以提前參與擬出版作品的生產(chǎn)和流通，且投資者不僅可以根據(jù)自己的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和對作品的喜愛程度決定投入的資本總量，還可以就作品的選題和相關(guān)內(nèi)容向作者提出建議，這有利于提升投資者參與出版的積極性。從作者的角度來看，眾多投資者的建議有利于拓展作者的思路，優(yōu)化作品的內(nèi)容，使擬出版作品更符合市場需求。

二、 眾籌出版的法律風(fēng)險

眾籌出版作為一種新型經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，它所采用的融資模式改變了傳統(tǒng)出版模式，使作者和讀者都得到了全新的體驗(yàn)。但是，眾籌出版因法律機(jī)制不完善或相關(guān)參與人缺少法制觀念而存在諸多法律風(fēng)險，具體表現(xiàn)如下。

第一，眾籌出版缺少相關(guān)法律依據(jù)，且現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定缺乏實(shí)際可操作性。眾籌出版作為一種新興的互聯(lián)網(wǎng)融資方式，它的融資通常在網(wǎng)絡(luò)平臺上進(jìn)行。2011年，我國首家眾籌網(wǎng)絡(luò)平臺誕生，但至今沒有專門的法律法規(guī)規(guī)范和引導(dǎo)眾籌融資。我國《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國公司法》雖然有部分內(nèi)容涉及網(wǎng)絡(luò)平臺融資，但是，這些法律和其他一些行政法規(guī)對眾籌出版的融資方式、程序、融資主體的權(quán)利和義務(wù)及相關(guān)法律責(zé)任都沒有做出明確的規(guī)定，這種立法的模糊性容易使眾籌出版的發(fā)起人和眾籌平臺面臨法律風(fēng)險，阻礙眾籌出版的進(jìn)一步發(fā)展。

第二，眾籌出版合同約定不規(guī)范，容易產(chǎn)生法律糾紛。在眾籌出版合同中，通常存在三方合同主體，即融資發(fā)起人、融資平臺和投資人。三方合同主體之間包含了三重法律關(guān)系，即融資發(fā)起人與融資平臺、融資發(fā)起人與投資人以及融資平臺與投資人間的關(guān)系。從我國頒布的《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》第7條規(guī)定來看，眾籌平臺只能以公司或者合伙的形式出現(xiàn)，而融資發(fā)起人和投資人則可以是自然人、法人或其他組織，這就導(dǎo)致三方合同主體所享受的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)并不均衡。所以在實(shí)踐中，眾籌平臺卷款逃走、投資人無法享受投資作品內(nèi)容的權(quán)利等現(xiàn)象屢見不鮮，因三方合同主體權(quán)利義務(wù)規(guī)制失衡所導(dǎo)致的法律糾紛和訴訟時有發(fā)生。

第三，眾籌出版存在“非法吸收公眾存款”的刑事追責(zé)風(fēng)險。出版融資發(fā)起人通過在網(wǎng)絡(luò)融資平臺發(fā)布出版項(xiàng)目的籌資意向，非特定的投資者通過眾籌平臺進(jìn)行投資，整個流程與國務(wù)院1998年頒布的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》中的第4條、《中華人民共和國刑法》中的第176條、最高人民法院2010年頒布的《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中關(guān)于“非法吸收公眾存款”的認(rèn)定內(nèi)容非常相似，所以眾籌出版很容易被認(rèn)定為構(gòu)成“非法吸收公眾存款”或“變相吸收公眾存款”，從而導(dǎo)致融資發(fā)起人和融資平臺被追究刑事責(zé)任。

三、 眾籌出版法律風(fēng)險的規(guī)避措施

隨著以《社交紅利》《本色》《清華金融評論》為代表的一批書刊的眾籌出版，業(yè)界希望依靠這一新的運(yùn)營模式來實(shí)現(xiàn)利潤增長和去庫存化，以此來抵御數(shù)字出版和電商渠道給傳統(tǒng)出版業(yè)帶來的內(nèi)憂外患[5]。眾籌出版的確創(chuàng)新了作品出版的新形式，但是也帶來了相應(yīng)的法律風(fēng)險。羅雪英、周淑云就形象地指出，眾籌融資這種“打擦邊球”的行為因涉嫌非法集資，如同“戴著鐐銬跳舞”[6]。在規(guī)避違法風(fēng)險方面，張書勤認(rèn)為，眾籌出版只要不采取債券型和股權(quán)型眾籌形式，而以“團(tuán)購+預(yù)購”的回報運(yùn)營模式就能避免涉嫌非法證券或非法集資等罪名[7]。但是筆者認(rèn)為，這些觀點(diǎn)并不能有效規(guī)避眾籌出版的法律風(fēng)險，所以筆者從以下幾個方面進(jìn)行探索。

1.針對眾籌出版進(jìn)行法律約束

目前《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國民法》《中華人民共和國證券法》和其他法律、法規(guī)中關(guān)于眾籌融資的部分內(nèi)容，已經(jīng)被實(shí)踐證明無法排除眾籌出版進(jìn)一步發(fā)展所面臨的法律風(fēng)險，為此，應(yīng)針對眾籌出版進(jìn)行法律約束，以點(diǎn)帶面，促進(jìn)整個出版業(yè)的轉(zhuǎn)型升級。從國外的經(jīng)驗(yàn)來看，美國針對眾籌融資所出臺的《促進(jìn)創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資法案》，確實(shí)能對眾籌行業(yè)進(jìn)行頂層設(shè)計，統(tǒng)一規(guī)范全國的眾籌融資，并對經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有促進(jìn)作用。通過法律約束，明確眾籌出版融資人、融資平臺和投資人的權(quán)利與義務(wù)及相關(guān)違法行為和懲罰措施，加強(qiáng)對眾籌融資平臺的監(jiān)管，可以有效保障投資人和出版融資發(fā)起人的合法權(quán)利，同時也能有效防范集資詐騙和金融風(fēng)險。此外，相關(guān)法律還要對投資人的投資總額進(jìn)行限定，這主要基于我國目前眾籌項(xiàng)目的風(fēng)險高于一般投資項(xiàng)目。對投資總額進(jìn)行上限限定，不僅可以保護(hù)投資 人的權(quán)益，還可以防范非法融資活動。

2.加強(qiáng)眾籌平臺監(jiān)管的制度建設(shè)

監(jiān)管部門應(yīng)建立眾籌平臺簽約備案生效制度，及時掌控平臺眾籌項(xiàng)目的洽談、履約情況。通過建立有效機(jī)制，將眾籌出版主體的融資活動以及各方主體的權(quán)利和義務(wù)納入監(jiān)管部門的動態(tài)監(jiān)管之下，合法、科學(xué)的運(yùn)作模式可以有效防范金融風(fēng)險。同時，監(jiān)管部門還應(yīng)根據(jù)本區(qū)域的實(shí)際情況，制定監(jiān)管章程、眾籌融資程序，規(guī)范信息公開和查詢制度。由于眾籌出版依賴網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，監(jiān)管部門的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管必須充分考慮網(wǎng)絡(luò)的虛擬性、動態(tài)性和隱匿性等特點(diǎn)，加強(qiáng)技術(shù)革新和資金投入，防止虛假和欺詐眾籌信息的出現(xiàn)和傳播。眾籌出版的關(guān)鍵在于融資程序和具體標(biāo)準(zhǔn)的制定，有效監(jiān)管機(jī)制建立在完善的信息披露制度和融資項(xiàng)目運(yùn)行監(jiān)控機(jī)制的基礎(chǔ)上。為此，監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)在眾籌平臺的運(yùn)行機(jī)制上下足功夫，通過制度建設(shè)，使眾籌出版在法定框架下按照相關(guān)規(guī)章制度高效運(yùn)行。

3.加強(qiáng)眾籌出版的合同法規(guī)制

在眾籌出版的法律關(guān)系中，主要存在居間合同和預(yù)售合同兩種類型。眾籌出版居間合同的主體主要包括眾籌平臺、項(xiàng)目融資發(fā)起人和項(xiàng)目投資人三方主體。在眾籌融資中，眾籌平臺在項(xiàng)目發(fā)起人提出要約后，將要約內(nèi)容轉(zhuǎn)達(dá)或發(fā)布給投資人，如果有投資人對該眾籌項(xiàng)目感興趣，可以通過眾籌平臺將自己的意圖轉(zhuǎn)達(dá)。在項(xiàng)目運(yùn)行過程中，眾籌平臺根據(jù)項(xiàng)目進(jìn)度，按照合同約定，支付相應(yīng)款項(xiàng)。在整個過程中，眾籌平臺與投資人之間實(shí)際上成立了一個資金保管合同，眾籌平臺承擔(dān)了資金的保管義務(wù)。

但從眾籌項(xiàng)目的實(shí)際運(yùn)行過程來看，眾籌平臺不僅對資金進(jìn)行保管，還對項(xiàng)目的合法性和實(shí)施的可能性進(jìn)行了實(shí)質(zhì)審查。項(xiàng)目能否實(shí)現(xiàn)眾籌，關(guān)鍵在于項(xiàng)目發(fā)起人提供的設(shè)計方案是否能通過眾籌平臺的審核。在實(shí)踐中，眾籌平臺實(shí)際上承擔(dān)了審核和保管兩種義務(wù)。我國《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》中的第8條，明確了眾籌平臺應(yīng)當(dāng)履行審核和保管的法定義務(wù)。但從眾籌資金和項(xiàng)目運(yùn)行的過程來看，眾籌平臺的審核和保管義務(wù)實(shí)際上也只是停留在形式上。

筆者認(rèn)為，既然我國現(xiàn)行《中華人民共和國合同法》沒有要求眾籌平臺承擔(dān)全面實(shí)質(zhì)審核和保管的法定義務(wù)，為了眾籌出版的發(fā)展和壯大，監(jiān)管部門應(yīng)制定統(tǒng)一的全國性或區(qū)域性眾籌融資合同范本，并均衡合同中法律關(guān)系主體的眾籌項(xiàng)目發(fā)起人、眾籌平臺和投資人之間的內(nèi)容條款和法定義務(wù)。具體包括：第一，在對眾籌項(xiàng)目發(fā)起人和投資人的具體信息的真實(shí)性進(jìn)行審查時，可以要求發(fā)起人和投資人在眾籌平臺通過軟件進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證，確保眾籌項(xiàng)目發(fā)起人和投資人真實(shí)存在。在進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證時，可以使用人臉識別技術(shù)進(jìn)行審核。第二，從眾籌平臺、眾籌項(xiàng)目發(fā)起人和投資人的實(shí)際情況來看，對眾籌項(xiàng)目的合法性審查應(yīng)由眾籌平臺進(jìn)行比較合理。因?yàn)楸娀I平臺的資金、人力資源和技術(shù)優(yōu)勢，相比眾籌項(xiàng)目發(fā)起人和投資人來說更加合適。況且，根據(jù)我國現(xiàn)行的《出版物市場管理規(guī)定》《出版管理?xiàng)l例》，審查出版物是否符合法定條件，其工作并不繁雜，且對審核人的實(shí)質(zhì)要求并不高，眾籌平臺完全有足夠的條件完成眾籌項(xiàng)目的合法性審查。第三，從眾籌平臺的性質(zhì)來看，它具有居間作用，但是又不完全等同傳統(tǒng)的居間行為。在實(shí)踐中，眾籌平臺承擔(dān)了資金的保管和調(diào)撥義務(wù)，說明從風(fēng)險防范以及三方合同主體的能力和誠信度來看，讓眾籌平臺承擔(dān)資金保管和調(diào)撥義務(wù)，可以使資金更加安全。第四，眾籌項(xiàng)目發(fā)起人根據(jù)項(xiàng)目的進(jìn)度定期或不定期向眾籌平臺和投資人匯報項(xiàng)目的進(jìn)度，這既有利于信息的公開，還有利于項(xiàng)目投資人和眾籌平臺對眾籌資金的監(jiān)管。眾籌平臺居間協(xié)助眾籌項(xiàng)目發(fā)起人和投資人完成融資過程，并在項(xiàng)目終結(jié)后根據(jù)合同的約定獲得相應(yīng)的居間報酬。

4.眾籌出版應(yīng)謹(jǐn)防觸犯“非法吸收公眾存款罪”

從我國眾籌出版發(fā)展的現(xiàn)狀來看，尚未出現(xiàn)被認(rèn)定為“非法吸收公眾存款罪”的案例。究其原因，我國眾籌出版的發(fā)展還處于初級階段，融資規(guī)模較小，違約現(xiàn)象比較罕見，現(xiàn)行眾籌出版糾紛沒有達(dá)到《中華人民共和國刑法》規(guī)定的犯罪標(biāo)準(zhǔn)。雖然我國目前尚未出現(xiàn)眾籌出版涉嫌“非法吸收公眾存款罪”的情況，但是利用眾籌出版非法吸收公眾存款的苗頭已經(jīng)出現(xiàn)，我們應(yīng)當(dāng)防范這種新型金融犯罪行為。一方面，眾籌平臺應(yīng)當(dāng)規(guī)范化運(yùn)營，增強(qiáng)自身風(fēng)控意識。從“非法吸收公眾存款罪”的犯罪構(gòu)成以及相關(guān)司法解釋來看，眾籌平臺應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)合同管理。眾籌出版合同中規(guī)定的融資規(guī)模、投資人數(shù)是眾籌出版是否觸犯刑法的關(guān)鍵，二者都不能超出《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》和《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，一旦超出，就可能被認(rèn)定為“非法吸收或變相吸收公眾存款”。另一方面，眾籌平臺應(yīng)當(dāng)根據(jù)每個項(xiàng)目的具體情況，在眾籌項(xiàng)目發(fā)起人和投資人協(xié)商一致的情況下組織簽訂單獨(dú)的三方融資合同。合同中應(yīng)當(dāng)將三方的權(quán)利和義務(wù)明確加以約定，避免將來因合同條款約定不明而導(dǎo)致爭議發(fā)生。眾籌平臺應(yīng)通過合同和平臺制度建設(shè)，確保眾籌項(xiàng)目投資人及時掌握與項(xiàng)目有關(guān)的信息。

眾籌平臺應(yīng)重視自身資質(zhì)的合法性以及眾籌資金的保管。從《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》和《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定來看，眾籌出版是否構(gòu)成“非法吸收公眾存款罪”的重要條件之一是眾籌平臺是否具有合法經(jīng)營資質(zhì)。如果眾籌平臺沒有獲得合法資質(zhì)，那么眾籌平臺及眾籌項(xiàng)目發(fā)起人就極易被認(rèn)定為“非法吸收或變相非法吸收公眾存款”。從我國頒布的《互聯(lián)網(wǎng)出版管理暫行規(guī)定》和《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》中的相關(guān)規(guī)定來看，網(wǎng)絡(luò)出版和信息服務(wù)資質(zhì)是眾籌平臺進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)眾籌出版運(yùn)營必須獲得的資質(zhì)，如果眾籌平臺需要自行收取或保管眾籌資金，還要獲得第三方支付的資質(zhì)。沒有這些資質(zhì)或缺少其中一樣或多樣資質(zhì)，眾籌平臺都將面臨涉嫌“非法吸收和變相非法吸收公眾存款”的風(fēng)險。從我國許多眾籌出版平臺運(yùn)營的情況來看，通過第三方保管資金更加規(guī)范和安全，將銀行作為第三方更容易取得當(dāng)事人的信任。眾籌平臺應(yīng)當(dāng)在合同里明確表明資金托管方的名稱和查詢方式，確保投資人的信息知情權(quán)。

眾籌出版是出版行業(yè)的新型融資方式，具有快捷、便利、高效等特點(diǎn)，它的出現(xiàn)降低了出版行業(yè)的成本。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展為眾籌出版規(guī)模的擴(kuò)大創(chuàng)造了條件，盡管當(dāng)前我國的眾籌出版依舊處于起步階段，但是隨著立法的不斷加強(qiáng)和制度的持續(xù)創(chuàng)新，眾籌出版將極大地促進(jìn)我國出版行業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。

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