吳昌華

歐盟正在進(jìn)一步加強(qiáng)和完善立法，更加強(qiáng)有力和有效地推動(dòng)企業(yè)可持續(xù)治理。3月10日，歐盟發(fā)布《強(qiáng)制性供應(yīng)鏈盡職調(diào)查倡議》（以下簡(jiǎn)稱“議會(huì)倡議”）的同時(shí)，幾乎并行推進(jìn)的《可持續(xù)公司治理倡議》的公開協(xié)商和征求意見進(jìn)程也于2月份告一段落，得到商界、金融投資界和學(xué)術(shù)界等的積極回應(yīng)和歡迎。各方支持立法者采取行動(dòng)，將可持續(xù)發(fā)展的理念深深嵌入公司治理法律、行為規(guī)范和倡議當(dāng)中。

重塑未來世界經(jīng)濟(jì)和產(chǎn)業(yè)格局

歐盟的兩項(xiàng)倡議是《歐洲綠色新政》中的承諾與計(jì)劃，確保人與可持續(xù)的重要性居于歐盟發(fā)展的核心地位，也是歐盟重塑未來世界經(jīng)濟(jì)和產(chǎn)業(yè)格局的策略之舉，從根本上夯實(shí)歐盟企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)全球競(jìng)爭(zhēng)力。

這一策略在立法進(jìn)程中可以窺見。2018年3月8日，歐盟委員會(huì)通過的《為可持續(xù)增長(zhǎng)提供資金的行動(dòng)計(jì)劃》明確三個(gè)目標(biāo)：一是引導(dǎo)資本流向可持續(xù)投資;二是把可持續(xù)性主流化，納入風(fēng)險(xiǎn)管理體系之中;三是促進(jìn)透明和長(zhǎng)期主義。其中的第10條計(jì)劃指出，“與利益相關(guān)方一道開展分析和協(xié)商，要求公司董事會(huì)制定和披露可持續(xù)戰(zhàn)略的可能需求，包括適當(dāng)?shù)娜?yīng)鏈盡職調(diào)查和可衡量的可持續(xù)目標(biāo);明確各種規(guī)則和法規(guī)的可能需求，讓公司董事們有規(guī)可循，從公司的長(zhǎng)期利益出發(fā)而行動(dòng)。從而可以有效促進(jìn)可持續(xù)企業(yè)治理，削弱資本市場(chǎng)的短視和短期主義?！?/p>

議會(huì)倡議的核心落腳點(diǎn)在于，強(qiáng)制性要求所有在歐盟市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的公司必須進(jìn)行人權(quán)、環(huán)境和良治的盡職調(diào)查。這被看作是歐盟議會(huì)對(duì)歐盟委員會(huì)施加壓力的舉措，既要做到內(nèi)容詳實(shí)，也要提出具體落實(shí)的步驟和程序。

歐盟《可持續(xù)企業(yè)治理倡議》的協(xié)商預(yù)計(jì)將于今年第二季度通過相關(guān)“指令”，其目的是進(jìn)一步完善歐盟現(xiàn)有的公司法和企業(yè)治理的法律框架，促使企業(yè)聚焦長(zhǎng)期的、可持續(xù)的價(jià)值創(chuàng)造。同時(shí)，也希望更好地協(xié)同利益相關(guān)方，有助于企業(yè)管理好自身商業(yè)運(yùn)營(yíng)和價(jià)值鏈中與可持續(xù)相關(guān)的事物，例如社會(huì)權(quán)利、氣候變化等。

新立法對(duì)企業(yè)的潛在影響巨大，尤其是從行政和財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)上帶來的影響，還有對(duì)歐盟整體經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的影響。最近的一些研究得出的一般性結(jié)論是，一個(gè)更注重長(zhǎng)期治理方法的企業(yè)，往往設(shè)立了“惜才和投資未來”的戰(zhàn)略;那些具備新立法倡導(dǎo)的可持續(xù)發(fā)展要素的企業(yè)，對(duì)其財(cái)務(wù)表現(xiàn)也會(huì)帶來積極影響，從而惠及企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)生產(chǎn)效率提升和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。也有研究和數(shù)據(jù)表明，那些在疫情之前就已經(jīng)投資ESG戰(zhàn)略和活動(dòng)的公司，在疫情引發(fā)的經(jīng)濟(jì)危機(jī)中具備更強(qiáng)的韌性。

供應(yīng)鏈盡職調(diào)查由自愿到強(qiáng)制

依據(jù)聯(lián)合國(guó)《商業(yè)和人權(quán)指導(dǎo)原則》的定義，盡職調(diào)查是指“識(shí)別、防止、減緩和記錄公司對(duì)人權(quán)和環(huán)境造成的負(fù)面影響”。議會(huì)倡議明確指出，將強(qiáng)制性要求公司對(duì)自己的價(jià)值鏈進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，解決任何識(shí)別出的人權(quán)、治理和環(huán)境問題，也明晰了執(zhí)法機(jī)制和制裁，強(qiáng)化了責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)和私人訴訟中的損害賠償。負(fù)責(zé)推進(jìn)這個(gè)立法進(jìn)程的歐盟司法部長(zhǎng)Didier Reynders 希望，新的歐盟立法可以覆蓋全供應(yīng)鏈，并且將環(huán)境要素有機(jī)納入人權(quán)保護(hù)范疇，確保把《巴黎協(xié)定》納入整個(gè)供應(yīng)鏈管理中。此外，所有在歐盟市場(chǎng)活躍的公司都應(yīng)該按照新的法規(guī)來組織供應(yīng)鏈管理。當(dāng)然他也強(qiáng)調(diào)，這不是要“一刀切”，大型公司和那些違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)很高的公司與規(guī)模小、低風(fēng)險(xiǎn)的公司相比，必須受到更加嚴(yán)格的法律約束。

議會(huì)倡議有兩個(gè)主要支柱：一是公司進(jìn)行盡職調(diào)查的義務(wù)，二是個(gè)人和關(guān)鍵利益相關(guān)方要求非合規(guī)公司擔(dān)責(zé)的權(quán)利。從公司擔(dān)負(fù)義務(wù)來看，“公司必須實(shí)施盡職調(diào)查，如果由于自己的活動(dòng)、價(jià)值鏈和商業(yè)關(guān)系而可能構(gòu)成對(duì)人權(quán)、環(huán)境和良治造成潛在和/或?qū)嶋H負(fù)面影響，公司必須承諾對(duì)其進(jìn)行識(shí)別、評(píng)估、防止、制止、減緩、監(jiān)控、傳達(dá)、記錄、解決和補(bǔ)償?！睆膫€(gè)人和關(guān)鍵利益相關(guān)方要求非合規(guī)公司擔(dān)責(zé)權(quán)利來看，要求公司合規(guī)承擔(dān)盡職調(diào)查的義務(wù)，為個(gè)人和社區(qū)提供了一個(gè)對(duì)尋求損害補(bǔ)償?shù)穆窂剑瑢⒁罅⒎ńo出一個(gè)清晰的“責(zé)任制度”設(shè)置。

這個(gè)立法的主要目的之一是，在全歐盟范圍內(nèi)，創(chuàng)造一個(gè)公平的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。只要法律注冊(cè)在歐盟或者在歐盟內(nèi)部市場(chǎng)上所有運(yùn)營(yíng)的私營(yíng)或國(guó)有公司都在內(nèi)，進(jìn)一步講，這個(gè)義務(wù)也適用于上市公司，或者高風(fēng)險(xiǎn)的中小企業(yè)，還有提供金融服務(wù)和產(chǎn)品的公司。

從自愿到強(qiáng)制，可以說，歐盟新的立法舉措第一次給這類規(guī)則“武裝到了牙齒”。長(zhǎng)久以來，公司圍繞可持續(xù)發(fā)展的行動(dòng)依據(jù)和參照，大多是聯(lián)合國(guó)和經(jīng)合組織等一些國(guó)際機(jī)構(gòu)在負(fù)責(zé)任商業(yè)行為上提供的非強(qiáng)制性原則和標(biāo)準(zhǔn)，公司自愿選擇認(rèn)同和遵循。雖然歐盟委員會(huì)的立法文案在形式和內(nèi)容上還都沒有達(dá)成共識(shí)，但是，新通過的議會(huì)倡議提供了一個(gè)擺在桌面上的、非常有價(jià)值的歐盟舉措預(yù)覽。

可持續(xù)企業(yè)治理層層遞進(jìn)

商業(yè)的可持續(xù)性、可持續(xù)金融、公司目的和長(zhǎng)期價(jià)值創(chuàng)造，必須從公司董事會(huì)開始，從公司運(yùn)營(yíng)下的治理系統(tǒng)開始。歐盟委員會(huì)提出的可持續(xù)公司治理，聚焦在公司董事會(huì)監(jiān)管、強(qiáng)制性盡職調(diào)查、董事會(huì)和管理層薪酬與可持續(xù)目標(biāo)的協(xié)同一致，確?？沙掷m(xù)性進(jìn)一步嵌入公司治理框架，尤其是更好地協(xié)同管理層、股東、利益相關(guān)方和社會(huì)的長(zhǎng)期利益;完善激勵(lì)公司董事會(huì)行動(dòng)的框架，將股東利益、可持續(xù)性風(fēng)險(xiǎn)、附屬利益、機(jī)遇和負(fù)面影響等要素有機(jī)納入公司的戰(zhàn)略、決策和監(jiān)管。

歐盟立法者下一步行動(dòng)的定位，鎖定在公司法和公司治理范疇。目前，考慮中的未來的政策干預(yù)需要實(shí)現(xiàn)以下三個(gè)具體目標(biāo)：一是加強(qiáng)股東在追求公司長(zhǎng)期利益中的角色。干預(yù)應(yīng)該消除目前與公司目的和董事職責(zé)相關(guān)的誤解與錯(cuò)誤，導(dǎo)致董事總是將短期財(cái)務(wù)表現(xiàn)凌駕于公司長(zhǎng)期利益之上;二是提升股東將可持續(xù)性有效納入公司決策中的責(zé)任與可信度。干預(yù)應(yīng)該通過讓董事更多擔(dān)負(fù)公司商業(yè)行為的可持續(xù)性的責(zé)任和可行度的責(zé)任，帶來公司可持續(xù)價(jià)值創(chuàng)造的更高層次的責(zé)任水準(zhǔn);三是促進(jìn)有利于公司可持續(xù)性的公司治理實(shí)踐。干預(yù)應(yīng)該解決公司治理實(shí)踐中目前存在的諸多問題，如傾向短期利益，阻礙將可持續(xù)性納入公司決策，如公司報(bào)告披露、董事會(huì)薪酬、董事會(huì)組成、利益相關(guān)方參與等。

立法和政策干預(yù)，也需要做到給公司董事們賦能，使他們可以將更廣泛的利益納入決策考慮。建立在目前現(xiàn)存公司治理機(jī)制基礎(chǔ)之上，一個(gè)歐盟層次的“指令”應(yīng)該考慮到以下公司和董事的職責(zé)：一是公司采取措施，通過識(shí)別和防止相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)、盡職調(diào)查職責(zé)等措施，解決在公司運(yùn)營(yíng)中和價(jià)值鏈中造成的負(fù)面可持續(xù)性影響。

二是公司董事要考慮到所有利益相關(guān)方與公司可持續(xù)性相關(guān)的利益。公司董事要遵循適當(dāng)?shù)某绦?，確立并結(jié)合利益相關(guān)方利益和公司可持續(xù)性風(fēng)險(xiǎn)、影響和機(jī)會(huì)，將它們納入到公司戰(zhàn)略中，而且要設(shè)定時(shí)間節(jié)點(diǎn)明確的目標(biāo)，目標(biāo)要可衡量、以科學(xué)為基礎(chǔ)，包括氣候目標(biāo)要與《巴黎協(xié)定》、生物多樣性和森林砍伐等目標(biāo)協(xié)同，也要依據(jù)公司的規(guī)模和行動(dòng)，通過恰當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)管理和影響減緩措施，落地實(shí)施這些戰(zhàn)略。

可以看出，歐盟立法者和決策者清楚地認(rèn)識(shí)到在這個(gè)“重置時(shí)代”，需要抓住可持續(xù)轉(zhuǎn)型中諸如投資、貿(mào)易、行業(yè)與企業(yè)這些主導(dǎo)要素的國(guó)際規(guī)制重設(shè)機(jī)遇。這種戰(zhàn)略布局的一個(gè)典型體現(xiàn)是2020年年底，中歐達(dá)成的《中歐全面投資協(xié)議》，把可持續(xù)發(fā)展的核心要素深深“嵌入”雙邊的投資關(guān)系中，既包括中國(guó)公司的企業(yè)社會(huì)責(zé)任，也包含有效落實(shí)《巴黎協(xié)定》對(duì)氣候保護(hù)的承諾。

這是一場(chǎng)由歐盟牽頭推動(dòng)全球變革的浪潮，對(duì)中國(guó)立法者、中國(guó)企業(yè)和中國(guó)金融機(jī)構(gòu)而言，一方面要身體力行地落實(shí)國(guó)家已經(jīng)確立的生態(tài)文明建設(shè)和領(lǐng)跑零碳轉(zhuǎn)型的戰(zhàn)略與目標(biāo)，另一方面要加強(qiáng)自身參與制定未來市場(chǎng)、貿(mào)易、投資、技術(shù)和產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)則的能力。