鄭之

最近我們閱讀和學(xué)習(xí)了全國人大會議通過的《中華人民共和國民法典》以及《著作權(quán)法（修正案草案）》等法律法規(guī)。結(jié)合我所從事的商業(yè)廣告工作，談一談個(gè)人的實(shí)踐及體會。

我從1980 年從事商業(yè)攝影工作，我覺得關(guān)于“肖像權(quán)”和“著作權(quán)”的法律在我國早就存在了，最近通過的《民法典》是更全面、更完整、更規(guī)范的法典，是指導(dǎo)我們生產(chǎn)、學(xué)習(xí)、工作的大法，所以我們要認(rèn)真完整地學(xué)習(xí)，類指導(dǎo)未來的工作和生活。

對于商業(yè)廣告攝影發(fā)展的認(rèn)識，我認(rèn)為世界所有的國家，只要哪個(gè)地方的經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，哪個(gè)地方的廣告事業(yè)也隨之發(fā)達(dá)。從我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展來看也是如此。比如早年，我國的長三角以上海為中心的地域是我國最發(fā)達(dá)的經(jīng)濟(jì)區(qū)域，當(dāng)?shù)氐膹V告事業(yè)的發(fā)展是全國首屈一指的。八十年代，我國的經(jīng)濟(jì)政策強(qiáng)調(diào)了珠三角以深圳、廣州為中心經(jīng)濟(jì)發(fā)展區(qū)域。十年時(shí)間珠三角的經(jīng)濟(jì)就超過了長三角，而商業(yè)廣告事業(yè)的發(fā)展同時(shí)也超過了長三角地區(qū)。

八十年代，中央提出了“振興東北老工業(yè)基地”的方針，產(chǎn)生了很多新的生產(chǎn)方式，新的汽車工業(yè)，新的機(jī)加工工業(yè)，同時(shí)也出現(xiàn)了大型的民營企業(yè)。如“三一重工”、“遠(yuǎn)大鋁業(yè)”等等。我開設(shè)的遼寧光維攝影公司由于正趕上“振興東北老工業(yè)基地”的大好形式，和政策和許多國營、私營企業(yè)合作，例如：與第一機(jī)床、東北制藥、一輕、二輕等企業(yè)合作拍攝生產(chǎn)線、新產(chǎn)品；制作樣本和產(chǎn)品說明書；為“沈陽名產(chǎn)”畫冊拍攝；為“遼寧省科技產(chǎn)品”畫冊拍照等；在沈陽汽車工業(yè)的興起時(shí),與“華晨汽車”、“寶馬汽車”、“日本海獅面包車”等公司合作過。

以下我以和華晨汽車公司合作為例，闡述使用模特的“肖像權(quán)”問題。

我公司和華晨汽車公司合作時(shí)，在簽約合同書里華晨汽車制造公司為甲方，遼寧光維攝影公司為乙方。當(dāng)甲方提出在設(shè)計(jì)中使用人物模特時(shí)，要標(biāo)注使用模特的性別、年齡、國別、人數(shù)、付費(fèi)方式及肖像使用期限及發(fā)表的刊物，要準(zhǔn)確無誤，審核完畢合同后簽章，規(guī)避未來的麻煩。

為了規(guī)避“肖像權(quán)”的問題，我公司很少選擇和個(gè)人模特簽約（如演員、靚男美女），而是直接找有信譽(yù)注冊的模特公司共同合作。這樣我公司變成了甲方，模特公司為乙方。簽約合同時(shí)也要把模特姓名、年齡、國別、民族、使用期限、使用刊物、樣本雜志標(biāo)注清楚，這樣和模特本人不發(fā)生“肖像權(quán)”和“著作權(quán)”的關(guān)系問題。

通過對“肖像權(quán)”和“著作權(quán)”法規(guī)的學(xué)習(xí)和體會，《民法典》給了我們攝影人法律依據(jù)，使我們心明眼亮，放開手腳去創(chuàng)作，去投入工作及生活。社會的變革與實(shí)踐所驗(yàn)證，改革開放四十余年來，因攝影所發(fā)生的案例，絕大部分是肖像權(quán)和著作權(quán)問題所發(fā)生的法律糾紛，而這些案例絕大部分都與攝影的經(jīng)濟(jì)行為有著直接的關(guān)系。特別是商業(yè)攝影，包括廣告影像制作、各類公共場所影像宣傳設(shè)計(jì)、商店各類招牌、廣告、投影，商品影像設(shè)計(jì)，當(dāng)然還包括圖片市場社會影像產(chǎn)業(yè)，以及多領(lǐng)域線上線下的具有盈利性質(zhì)的圖片庫等。

1986 年《民法通則》第100 條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民肖像權(quán)?！倍睹穹ǖ洹穼πは駲?quán)保護(hù)的界定超原“營利”的侵權(quán)定義，提升為“特定自然人可識別的外部形象?！薄拔唇?jīng)肖像權(quán)人同意”的違法界定。更加嚴(yán)格清晰標(biāo)明個(gè)體存在的權(quán)利，讓人格尊嚴(yán)得到至高權(quán)利價(jià)值的判斷。這不但沒有降低“營利”侵權(quán)的利害關(guān)系，反而對“營利”更加加碼升級。

因此商業(yè)攝影更需強(qiáng)化法治意識、合同意識、維權(quán)意識和信譽(yù)意識。盡管我國營利性攝影早就開始履行合同，但其違法案例卻層出不窮。說明合同的內(nèi)容、使用范圍、使用的年限、影像與用戶的變更多方各自的經(jīng)濟(jì)利益、權(quán)利與責(zé)任等仍有缺失和含糊不清的表述。攝影創(chuàng)作權(quán)人對肖像權(quán)人權(quán)益缺乏更高境界的認(rèn)識。其實(shí)商業(yè)廣告攝影不僅會涉及到《民法典》和《著作權(quán)法》，還有更多行業(yè)法規(guī)需要融入運(yùn)營與創(chuàng)作之中。

通過法規(guī)的深入研討，結(jié)合本人經(jīng)營的實(shí)踐，從以下五個(gè)方面來把握商業(yè)攝影的合法創(chuàng)作、合理使用、科學(xué)經(jīng)營的問題。

一、運(yùn)用新法規(guī)、新權(quán)益、新標(biāo)準(zhǔn)來重新思考設(shè)計(jì)與使用方、肖像權(quán)人的合同文本，建立律師參與合同設(shè)計(jì)與實(shí)施的咨詢服務(wù)機(jī)制，避免事后法律糾紛的事端。提高合同的合法性、實(shí)效性。

二、把法規(guī)思想融入商業(yè)攝影創(chuàng)作與使用的全過程。理清可識別與不可識別肖像權(quán)人的關(guān)系；理清自己原創(chuàng)影像與圖庫資源利用的法律界定關(guān)系；理清拍攝主體與借用他人繪畫作品的權(quán)益關(guān)系；理清甲方、乙方與畫中人的經(jīng)濟(jì)利益、責(zé)任的承擔(dān)關(guān)系；

三、把握著作權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)的核心內(nèi)容與精神內(nèi)涵，杜絕模仿和抄襲他人原創(chuàng)作品的原形、核心元素，甚至嫁接和疊加他人作品的要件與背景，包括象征性圖案、符號和標(biāo)識；

四、堅(jiān)守職業(yè)道德、行規(guī)的信譽(yù)與原則。杜絕本部門和作者利用原合作攝影廣告項(xiàng)目的剩余作品用于另一方的項(xiàng)目使用，尤其是帶有肖像權(quán)特征的影像和與其相關(guān)的背景。

五、依法拓展商業(yè)攝影、公益廣告攝影的社會權(quán)益、經(jīng)濟(jì)效益。豐富這一行業(yè)攝影的許可與合同內(nèi)容，促進(jìn)商業(yè)攝影的市場化、網(wǎng)絡(luò)化、國際化、公益化和產(chǎn)業(yè)化。我國各類影展、圖書出版、藝術(shù)與學(xué)術(shù)研究項(xiàng)目的商業(yè)攝影作品、成果嚴(yán)重偏少，應(yīng)通過地方有效的政策、機(jī)制促進(jìn)商業(yè)攝影的繁榮發(fā)展。