陳芝銘

(武漢大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430072)

一、問題的提出

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>婚姻家庭編的解釋(一)》(以下簡稱《婚姻家庭編解釋(一)》)第5條對彩禮的返還條件作出了規(guī)定，以是否辦理結(jié)婚登記作為彩禮應(yīng)否返還的條件。(1)《婚姻家庭編解釋(一)》第5條規(guī)定：“當(dāng)事人請求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：(一)雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)；(二)雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活；(三)婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難。適用前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以雙方離婚為條件?！痹撘?guī)定源自《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》(已失效，以下簡稱《婚姻法解釋(二)》)第10條。該規(guī)則一定程度上脫離現(xiàn)實(shí)生活，嚴(yán)格依據(jù)該規(guī)則裁判可能導(dǎo)致明顯不公平的結(jié)果。按照司法解釋的規(guī)定，在非婚同居的情況下，雙方未辦理結(jié)婚登記，應(yīng)全額返還彩禮，但這樣的結(jié)果對于女方明顯不公。例如鄧某訴陳某案，男女雙方僅舉行結(jié)婚儀式但未辦理結(jié)婚登記，以夫妻名義公開同居生活了一年左右。本案如果嚴(yán)格適用司法解釋的規(guī)定，女方需全額返還彩禮。法院考慮到全額返還對女方明顯不公，判決部分返還。(2)參見湖南省永州市中級人民法院(2018)湘11民終1439號民事判決書。在“閃婚閃離”的情況下，按照司法解釋的規(guī)定，雙方已辦理結(jié)婚登記并共同生活，彩禮不應(yīng)返還，這樣的結(jié)果又對男方明顯不公。例如賈某訴仲某案，賈某和仲某在彼此缺乏了解的情況下草率結(jié)婚，婚后雖有短時(shí)間的共同生活，但是婚姻關(guān)系僅維持了三個(gè)月。在婚姻存續(xù)期如此短暫的情況下，法院認(rèn)為判決不予返還彩禮對男方顯屬不公，彩禮應(yīng)酌情返還。(3)參見四川省廣元市中級人民法院(2019)川08民終1495號民事判決書。由于《婚姻法解釋(二)》第10條(4)《婚姻法解釋(二)》第10條和《婚姻家庭編解釋(一)》第5條的內(nèi)容完全相同。雖然前者已經(jīng)被后者取代，但是由于本文主要對裁判文書進(jìn)行實(shí)證研究，法院做出裁判文書時(shí)適用的是《婚姻法解釋(二)》第10條，因此下文原則上使用《婚姻法解釋(二)》第10條指代最高人民法院確立的彩禮返還規(guī)則。脫離實(shí)際，其不僅沒有給法院審理婚約財(cái)產(chǎn)糾紛提供指引，反而在某些情況下為法院妥當(dāng)處理糾紛設(shè)置了障礙，以至于法院只能對該司法解釋做變通處理。為了具體研究司法解釋的適用情況，筆者以“《婚姻法解釋(二)》第10條”為關(guān)鍵詞在北大法寶數(shù)據(jù)庫進(jìn)行檢索，選取了98個(gè)涉及彩禮返還條件的案例。(5)檢索結(jié)果中沒有最高人民法院審理的案件。為了使選取的案例具有代表性，筆者將高級人民法院審理的案件(共93件)、部分中級人民法院審理案例(共200件)進(jìn)行逐一閱讀，選取了98個(gè)與彩禮返還條件有關(guān)的案例。通過對選取的案例進(jìn)行歸納整理，本文擬從彩禮給付的目的出發(fā)，對現(xiàn)行司法解釋與現(xiàn)實(shí)生活脫節(jié)的根源進(jìn)行分析，進(jìn)而對彩禮的返還條件進(jìn)行重構(gòu)。

二、以“未結(jié)婚登記”作為返還條件的弊端

《婚姻法解釋(二)》第10條以“未結(jié)婚登記”作為彩禮返還條件的原因在于，最高人民法院認(rèn)為彩禮的給付目的是締結(jié)婚姻關(guān)系。根據(jù)我國通說觀點(diǎn)，彩禮是附解除條件的贈與。[1-3]在沒有進(jìn)行結(jié)婚登記的情況下，婚姻關(guān)系沒有形成，彩禮的給付目的沒有實(shí)現(xiàn)，彩禮贈與合同的解除條件成就，應(yīng)當(dāng)退還彩禮。已經(jīng)進(jìn)行結(jié)婚登記的，彩禮的給付目的實(shí)現(xiàn)，彩禮贈與合同的解除條件確定不成就，彩禮原則上不予退還。[4]102彩禮的給付目的決定彩禮的返還條件，《婚姻法解釋(二)》第10條的邏輯起點(diǎn)是彩禮的給付目的。但是《婚姻法解釋(二)》對彩禮給付目的的理解似乎不完全符合實(shí)際情況，以“未結(jié)婚登記”作為彩禮的返還條件存在較大的弊端。

(一)未結(jié)婚登記情況下的彩禮返還

按照《婚姻法解釋(二)》第10條的規(guī)定，在未登記結(jié)婚的情況下，締結(jié)婚姻關(guān)系的目的沒有實(shí)現(xiàn)，贈與合同的解除條件成就，已經(jīng)給付的彩禮應(yīng)全部返還?！拔唇Y(jié)婚登記”可以具體區(qū)分為兩種情形：雙方已經(jīng)開始共同生活以及雙方尚未開始共同生活。在雙方未登記結(jié)婚且尚未開始共同生活的情況下，全額返還彩禮是適當(dāng)?shù)?。但是在雙方已經(jīng)開始共同生活的情況下，判決全額返還并不合理。首先，從彩禮的給付目的來看，男女雙方通過舉行結(jié)婚儀式表現(xiàn)出追求締結(jié)婚姻關(guān)系的意思，雙方之間的關(guān)系并非簡單的共同生活關(guān)系。舉行結(jié)婚儀式后，雙方已經(jīng)形成了“類似于夫妻關(guān)系的協(xié)同體”。雖然雙方?jīng)]有形成法律上的婚姻關(guān)系，但是在廣大民眾的心中，舉辦結(jié)婚儀式后的男女雙方已經(jīng)是夫妻關(guān)系，雙方的“婚姻事實(shí)”得到了社會大眾的認(rèn)可。彩禮的給付目的已經(jīng)部分實(shí)現(xiàn)，沒有必要全額返還。其次，從保護(hù)女方利益的角度來看，隨著同居時(shí)間的增加，雙方發(fā)生性關(guān)系的可能性大幅提升。在雙方發(fā)生性關(guān)系后，女方可能要面臨著懷孕、生育的壓力。[5]在雙方已經(jīng)共同生活了一段時(shí)間，特別是女方已經(jīng)懷孕生育的情況下，判決全額返還對女方而言過于不公。最后，在共同生活期間，彩禮難免發(fā)生一定程度的消耗，已經(jīng)用于共同生活部分的彩禮應(yīng)從返還數(shù)額中扣除。在雙方已經(jīng)開始共同生活的情況下，判決全額返還并不妥當(dāng)。

由于《婚姻法解釋(二)》第10條的規(guī)定與現(xiàn)實(shí)生活脫節(jié)嚴(yán)重，司法實(shí)踐中法院為了妥善處理糾紛，并未嚴(yán)格遵循該規(guī)定。在筆者選取的98個(gè)案例中，有68個(gè)案例涉及非婚同居，占比高達(dá)69%。這說明非婚同居后要求返還彩禮的情況在我國具有普遍性，需要予以重視。通過表1可以看出，大部分法院在對非婚同居案件進(jìn)行審理時(shí)，并沒有僵化地適用司法解釋的規(guī)定判決全額返還，而是根據(jù)案情進(jìn)行靈活處理。在68個(gè)涉及非婚同居的案件中，只有8個(gè)法院判決全額返還的案件，其余案件中法院均是綜合考慮共同生活、結(jié)婚儀式、懷孕生育等因素判決部分返還或者不予返還。

表1 非婚同居時(shí)法院的處理方式

《婚姻法解釋(二)》的不當(dāng)規(guī)定給司法實(shí)踐帶來了困擾。在王某訴殷某案中，王某與殷某舉辦結(jié)婚儀式后共同生活三年，并育有一子，但未辦理結(jié)婚登記手續(xù)。一審法院以雙方未登記結(jié)婚為由，扣除已用于共同生活的部分后，判決全額返還彩禮。二審法院綜合考慮同居時(shí)間、結(jié)婚儀式、懷孕生育等因素，改判為返還20%。(6)參見吉林省吉林市中級人民法院(2020)吉02民終2258號民事判決書。類似案件(一審判決全額返還，二審改判為部分返還)：河北省高級人民法院(2020)冀民申8515號民事裁定書；新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院伊犁哈薩克自治州分院(2016)新40民終2957號民事判決書；龍巖市中級人民法院(2018)閩08民終1640號民事判決書；湖北省鄂州市中級人民法院(2020)鄂07民終563號民事判決。該案中男女雙方雖然沒有辦理結(jié)婚登記，但雙方已經(jīng)共同生活三年并育有一子，彩禮給付的目的已經(jīng)部分實(shí)現(xiàn)。若是嚴(yán)格按照司法解釋的規(guī)定判決全額返還，會產(chǎn)生明顯不公正的結(jié)果。但若是法院將非婚同居與已經(jīng)登記結(jié)婚的情形等同處理，判決部分返還或者不予返還，又似乎與法有悖。

為了解決這種矛盾，部分法院采用了對司法解釋進(jìn)行限縮解釋的方法。在林某1訴林某2案中，二審法院對司法解釋的規(guī)定進(jìn)行了限縮解釋：“雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)”并非針對雙方已共同生活的情形。在雙方未辦理結(jié)婚登記但共同生活的情況下，法院可以綜合考慮各項(xiàng)因素確定返還的數(shù)額。(7)參見福建省高級人民法院(2020)閩民申5156號民事裁定書。類似案件(對“未辦理結(jié)婚登記”進(jìn)行限縮解釋)：河北省高級人民法院(2019)冀民申8204號民事裁定書；吉林省吉林市中級人民法院(2020)吉02民終2258號民事判決書。2015年出臺的《最高人民法院第八次全國法院民事商事審判工作會議紀(jì)要(民事部分)》征求意見稿第10條同樣采取了這種限縮解釋的方法，將非婚同居排除在司法解釋的規(guī)范對象之外。但是2016年正式出臺的會議紀(jì)要未保留此規(guī)定。江蘇省高級人民法院2019年出臺的《家事糾紛案件審理指南》第8條同樣對司法解釋進(jìn)行了限縮解釋。這種方法雖然暫時(shí)解決了問題，但畢竟只是權(quán)宜之計(jì)，根本解決之道還是對彩禮返還規(guī)則進(jìn)行修改，使得該規(guī)則符合現(xiàn)實(shí)需要。

(二)結(jié)婚登記后的彩禮返還

1.婚姻存續(xù)期間的重要性按照《婚姻法解釋(二)》第10條的規(guī)定，婚姻登記即意味著彩禮的給付目的已經(jīng)達(dá)到，贈與合同的解除條件確定不成就，彩禮原則上不予返還。只有出現(xiàn)雙方未共同生活、婚前給付導(dǎo)致給付人生活困難這兩種例外情況時(shí)，才返還彩禮。這一規(guī)定同樣不符合我國的實(shí)際情況。近年來，隨著人們思想觀念的變化，“閃婚”“閃離”的現(xiàn)象越來越多。北京市第二中級人民法院2012年至2017年的調(diào)研顯示，涉及戀愛婚約財(cái)產(chǎn)糾紛的離婚案件共66件，其中登記結(jié)婚未滿一年的案件為12件，占比為18.2%，其中3件登記結(jié)婚僅2個(gè)月。[6]司法解釋不考慮婚姻存續(xù)期間的長短，規(guī)定只要是辦理了婚姻登記的，彩禮原則上不予返還。按照此規(guī)定，即使婚姻存續(xù)期間只有幾天，彩禮也不予返還。男方給付彩禮的目的是雙方締結(jié)婚姻關(guān)系后長期共同生活。在“閃婚閃離”的情況下，雖然雙方進(jìn)行了結(jié)婚登記，但實(shí)質(zhì)意義上的夫妻共同生活還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有開始，給付彩禮的目的還沒有完全實(shí)現(xiàn)。判決不返還彩禮容易引起不滿情緒、激化社會矛盾。

考慮婚姻存續(xù)期間的長短可以起到以下兩個(gè)作用：第一，婚姻存續(xù)期間較長基本排除了借婚姻索取財(cái)物的可能性，司法解釋完全不考慮婚姻存續(xù)期間的做法容易引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)，為騙取彩禮的行為提供便利。[7]125第二，婚姻存續(xù)期間較長的，彩禮基本上已經(jīng)轉(zhuǎn)化夫妻共同財(cái)產(chǎn)或是用于共同生活，沒有返還的必要。[8]基于婚姻存續(xù)期間的重要性，日本部分地方法院就將“結(jié)婚”這一條件作了目的性擴(kuò)張解釋，認(rèn)為過于短暫的婚姻沒有形成“事實(shí)上的夫妻協(xié)同體”，贈與物仍然可以要求返還。[9]事實(shí)上最高人民法院也早已意識到這一問題，《婚姻法解釋(二)》的征求意見稿中曾經(jīng)規(guī)定：結(jié)婚后一年內(nèi)起訴離婚的，法院可根據(jù)公平原則判決部分或全額返還彩禮。遺憾的是，由于具體的時(shí)間節(jié)點(diǎn)較難把握，正式版本并未延續(xù)這一規(guī)定。[4]91-96

2.現(xiàn)行婚后彩禮返還規(guī)則的缺陷《婚姻法解釋(二)》第10條以“未登記結(jié)婚”作為彩禮的返還條件，未考慮婚姻存續(xù)期間的長短，因此規(guī)定了“雙方?jīng)]有共同生活”“因婚前給付導(dǎo)致給付人生活困難”兩種例外情形，以避免發(fā)生極端不合理的結(jié)果。返還彩禮時(shí)如果考慮婚史的長短，則這兩項(xiàng)例外情形可以取消。

首先是“雙方?jīng)]有共同生活”這一例外情況，最高人民法院的立法理由是“實(shí)質(zhì)意義上真正的共同生活還遠(yuǎn)沒有開始”。[4]103這表明最高人民法院認(rèn)識到了“共同生活”的重要性。在筆者選取的98個(gè)案件中，有14個(gè)案件涉及到法院對“雙方?jīng)]有共同生活”這一例外情況的認(rèn)定。這些案件的婚姻存續(xù)期間均不超過一年。按照司法解釋的規(guī)定，只有在婚后“未共同生活”的情況下，法院才可以例外地判決返還彩禮。在這些案件中，夫妻雙方在婚后均有過一段時(shí)間的共同生活，只是共同生活的時(shí)間比較短。若是法院嚴(yán)格按照司法解釋的規(guī)定進(jìn)行處理，均應(yīng)判決不返還彩禮。但大部分法院認(rèn)為，在共同生活時(shí)間較短的情況下，根據(jù)公平原則，還是需要酌情返還一部分彩禮。因此前述法院只能對“未共同生活”進(jìn)行擴(kuò)張解釋，將“共同生活時(shí)間較短”的情形也容納進(jìn)去。在張某訴香某案中，男女雙方在婚后僅共同生活了十余天，法院對“未共同生活”進(jìn)行了擴(kuò)張解釋，認(rèn)定該案符合返還彩禮的條件。(8)參見甘肅省高級人民法院(2018)甘民申1144號民事裁定書。類似案件(對“未共同生活”進(jìn)行擴(kuò)張解釋)：福建省福州市中級人民法院(2020)閩01民終5841號民事判決書；遼寧省沈陽市中級人民法院(2020)遼01民終8081號民事判決書；甘肅省天水市中級人民法院(2020)甘05民終442號民事判決書；四川省廣元市中級人民法院(2019)川08民終1495號民事判決書。分析法院的判決可知，大多數(shù)法院認(rèn)定婚后返還彩禮的實(shí)質(zhì)依據(jù)并不是“未共同生活”，而是“未進(jìn)行長時(shí)間的共同生活”。筆者認(rèn)為，這種擴(kuò)張解釋的方法不能從根本上解決問題。首先，是否可以對“未共同生活”進(jìn)行擴(kuò)張解釋是有爭議的。即便肯定這種擴(kuò)張解釋的做法，“共同生活時(shí)間較短”也是難以界定的。在顏某訴楊某案中，雙方登記結(jié)婚后僅共同生活兩個(gè)月。一審法院認(rèn)為屬于“雙方未共同生活”，二審法院則認(rèn)為雙方存在共同生活的事實(shí)，不可以進(jìn)行擴(kuò)張解釋。(9)參見山東省聊城市中級人民法院(2017)魯15民終1330號民事判決書。類似案件(兩審法院觀點(diǎn)不一致)：福建省高級人民法院(2018)閩民申3450號民事裁定書；安徽省淮南市中級人民法院(2020)皖04民終1534號民事判決書。其次，“共同生活”比較抽象，可能包括性生活、精神生活等要素，不同的法院對此有不同的理解。有的法院認(rèn)為只要居住在同一屋檐下就可以構(gòu)成共同生活(10)參見山東省聊城市中級人民法院(2017)魯15民終1330號民事判決書；安徽省淮南市中級人民法院(2020)皖04民終1534號民事判決書；福建省福州市中級人民法院(2020)閩01民終5841號民事判決書。；有的法院則認(rèn)為除了共同居住之外，夫妻雙方必須有性生活才能構(gòu)成共同生活(11)參見甘肅省高級人民法院(2018)甘民申1144號民事裁定書；遼寧省沈陽市中級人民法院(2020)遼01民終8081號民事判決書；甘肅省天水市中級人民法院(2020)甘05民終442號民事判決書。。法院對“共同生活”的不同理解可能造成同案不同判的不利后果。在司法實(shí)踐中，部分法院并沒有對“共同生活”進(jìn)行認(rèn)定，而是直接以婚姻存續(xù)期間的長短認(rèn)定是否符合彩禮返還的條件。(12)參見甘肅省高級人民法院(2017)甘民申25號民事裁定書；福建省高級人民法院(2018)閩民申3450號民事裁定書；江西省高級人民法院(2017)贛民申688號民事裁定書；四川省廣元市中級人民法院(2019)川08民終1495號民事判決書；甘肅省平?jīng)鍪?地區(qū))中級人民法院(2019)甘08民終991號民事判決書。這是因?yàn)榉ㄔ赫J(rèn)識到了婚姻存續(xù)期間和共同生活時(shí)間之間的密切關(guān)系?；橐龃胬m(xù)期間的長短直接反映共同生活時(shí)間的長短。在婚姻存續(xù)期間較短的情況下，夫妻雙方共同生活的時(shí)間必然不長。在婚姻存續(xù)期間較長的情況下，如果沒有相反的證據(jù)，則可以推定共同生活的時(shí)間較長?；橐龃胬m(xù)期間的認(rèn)定比共同生活時(shí)間的認(rèn)定更為容易。因?yàn)榛橐龃胬m(xù)期間的長短可以直接通過雙方的結(jié)婚登記時(shí)間和離婚時(shí)間進(jìn)行認(rèn)定，而法院在認(rèn)定共同生活時(shí)間時(shí)主觀性較強(qiáng)，容易造成“同案不同判”的后果。在婚姻存續(xù)期間與共同生活時(shí)間具有同樣功能的情況下，規(guī)定婚姻存續(xù)期間即可。

關(guān)于“婚前給付導(dǎo)致給付人生活困難”這種例外情況，最高人民法院的立法理由是：全家因給付彩禮債臺高筑，處理不好容易激化矛盾。[4]103-104最高人民法院認(rèn)為彩禮的給付目的是結(jié)婚登記，結(jié)婚登記后彩禮原則上不可返還。但是在“因婚前給付導(dǎo)致給付人生活困難”的情況下，無論雙方的婚姻持續(xù)了多久，給付人均可以要求返還。筆者認(rèn)為這一例外規(guī)定并不合理。首先，給付人的生活是否困難與彩禮的給付目的沒有任何關(guān)系。彩禮的給付目的決定彩禮的返還條件，與彩禮給付目的無關(guān)的因素不應(yīng)作為彩禮的返還條件。其次，在婚姻存續(xù)期間較短的情況下，彩禮的給付目的沒有完全實(shí)現(xiàn)，法院會綜合考慮各項(xiàng)因素決定彩禮的返還比例。給付人的生活是否困難可以被納入到“雙方的經(jīng)濟(jì)情況”中加以考量，作為影響彩禮返還數(shù)額的因素，沒有必要規(guī)定為彩禮的返還條件。再次，在婚姻存續(xù)期間較長的情況下，彩禮的給付目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。經(jīng)過長期的共同生活，彩禮大多已經(jīng)轉(zhuǎn)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)或用于家庭共同生活，沒有返還的必要?；橐龃胬m(xù)期間過短容易導(dǎo)致雙方矛盾激化，在婚姻存續(xù)期間較長的情況下，經(jīng)過較長時(shí)間的緩沖，不太可能出現(xiàn)因給付彩禮而導(dǎo)致生活困難的情形。在魏某訴王某案中，雙方的婚姻僅存續(xù)了不到一年的時(shí)間，女方婚前共收取將近50萬的彩禮，男方家中因給付彩禮債臺高筑，法院判決返還大部分彩禮。(13)參見甘肅省天水市中級人民法院(2020)甘05民終212號民事判決書。本案中矛盾激化的根源在于，女方收取了高額的彩禮，但雙方的婚姻卻只存續(xù)了很短的時(shí)間，男方給付彩禮的目的沒有完全實(shí)現(xiàn)。如果雙方共同生活的時(shí)間足夠長，則雙方離婚時(shí)就彩禮問題產(chǎn)生爭議的可能性會小很多，通常情況下這種爭議會轉(zhuǎn)化為夫妻財(cái)產(chǎn)分割爭議。最后，“生活困難”比較抽象，司法實(shí)踐中法院的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一。大多數(shù)法院依據(jù)村委會出具的貧困證明認(rèn)定生活困難(14)參見福建省高級人民法院(2019)閩民申4014號民事裁定書；甘肅省高級人民法院(2019)甘民申706號民事裁定書；福建省莆田市中級人民法院(2020)閩03民再4號民事判決書；青海省海西蒙古族藏族自治州中級人民法院(2020)青28民終166號民事判決書。；有的法院依據(jù)男方籌措彩禮時(shí)向他人借款的證據(jù)認(rèn)定生活困難(15)參見甘肅省天水市中級人民法院(2020)甘05民終212號民事判決書；甘肅省高級人民法院(2018)甘民申94號民事裁定書。；有的法院則直接依據(jù)彩禮給付數(shù)額較大或者原告沒有固定收入認(rèn)定生活困難(16)參見江西省贛州地區(qū)(市)中級人民法院(2019)贛07民終4114號民事判決書；甘肅省高級人民法院(2018)甘民申845號民事裁定書；河南省信陽市中級人民法院(2020)豫15民終55號民事判決書。。彩禮的返還條件應(yīng)當(dāng)具有確定性，“生活困難”具有一定的模糊性，不宜作為彩禮的返還條件。因此，無論是從彩禮的給付目的還是從法的穩(wěn)定性來看，以婚姻存續(xù)期間的長短作為彩禮的返還條件都更為恰當(dāng)。在婚姻存續(xù)期間較短的情況下，原告的經(jīng)濟(jì)情況作為影響返還比例的考量因素；在婚姻存續(xù)期間較長的情況下，彩禮的給付目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，即便給付人出現(xiàn)了生活困難的情況，彩禮也不應(yīng)返還。

三、彩禮返還條件的重構(gòu)

(一)彩禮的給付目的

《婚姻法解釋(二)》第10條的基本邏輯是：給付彩禮的目的是男女雙方進(jìn)行結(jié)婚登記，形成法律意義上的婚姻關(guān)系，因此彩禮贈與合同的解除條件就是“未進(jìn)行結(jié)婚登記”。彩禮的給付目的決定彩禮的返還條件，明確彩禮的給付目的是重構(gòu)彩禮返還條件的邏輯起點(diǎn)。關(guān)于彩禮的給付目的，理論界和司法實(shí)務(wù)界存在不同的理解。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，彩禮的給付目的是結(jié)婚登記。(17)參見甘肅省高級人民法院(2020)甘民申1710號民事裁定書；湖南省永州市中級人民法院(2018)湘11民終1439號民事判決書。[10-11]第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，在習(xí)俗觀念中婚姻關(guān)系的實(shí)質(zhì)在于男女雙方是否共同生活，結(jié)婚登記為法律形式要求，因此彩禮的給付目的是雙方共同生活。(18)參見廣東省高級人民法院(2020)粵民再94號民事判決書；貴州省高級人民法院(2018)黔民申3032號民事裁定書。[12]第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，男女雙方通過舉辦結(jié)婚儀式公示締結(jié)婚姻關(guān)系的意思表示，舉行結(jié)婚儀式后的共同生活并非簡單的同居關(guān)系，因此彩禮的給付目的是舉辦結(jié)婚儀式和共同生活。(19)參見上海市高級人民法院(2020)滬民申1596號民事裁定書。第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，男方給付彩禮的目的在于締結(jié)婚姻關(guān)系并長期共同生活，因此結(jié)婚登記和共同生活都是彩禮的給付目的。(20)參見貴州省高級人民法院(2018)黔民申1490號民事裁定書。[7]120-123[13-14]

筆者認(rèn)為，彩禮的給付目的包括結(jié)婚登記和長期共同生活。首先，婚約與彩禮是相伴而生的，彩禮給付中必然包含著締結(jié)婚姻關(guān)系的目的，婚姻關(guān)系締結(jié)的標(biāo)志就是結(jié)婚登記。結(jié)婚登記意味著法律上的婚姻關(guān)系的形成。登記結(jié)婚后男女雙方的人身和財(cái)產(chǎn)關(guān)系發(fā)生重大變化，法律直接對夫妻關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，彩禮中包含的締結(jié)婚姻關(guān)系的目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。其次，夫妻雙方維持長久的共同生活是婚姻關(guān)系的實(shí)質(zhì)。除了締結(jié)婚姻關(guān)系以外，彩禮中還包含著對夫妻雙方相互扶助、白頭偕老的期許。[7]121給付彩禮的一方必然希望男女雙方建立一定的感情基礎(chǔ)、形成穩(wěn)定的家庭關(guān)系，而這一愿望只有經(jīng)過長期的共同生活才能實(shí)現(xiàn)。只有在前述兩個(gè)目的同時(shí)實(shí)現(xiàn)的情況下，彩禮給付的目的才算真正達(dá)到，接受彩禮的一方才可以不返還彩禮。如果其中一個(gè)目的沒有達(dá)到，彩禮給付的目的就只實(shí)現(xiàn)了一部分，接受彩禮方需要部分返還彩禮。如果兩個(gè)目的均沒有達(dá)到，彩禮給付的目的就完全沒有實(shí)現(xiàn)，彩禮需要全額返還。

僅強(qiáng)調(diào)共同生活的觀點(diǎn)忽視了締結(jié)婚姻關(guān)系的目的。彩禮具有聘訂的意義，若男女雙方僅僅是在一起共同生活，而完全不追求締結(jié)婚姻關(guān)系，這樣的同居關(guān)系是不符合彩禮的本質(zhì)的。男女雙方舉行結(jié)婚儀式確實(shí)體現(xiàn)出追求締結(jié)婚姻關(guān)系的意思，但結(jié)婚儀式并不具有法律上的意義。法律意義上的締結(jié)婚姻關(guān)系的意思表示應(yīng)當(dāng)通過結(jié)婚登記行為體現(xiàn)出來。舉辦結(jié)婚儀式后共同生活的男女雙方仍然屬于非婚同居關(guān)系，并非法律認(rèn)可的婚姻關(guān)系，難謂彩禮的給付目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。

僅強(qiáng)調(diào)結(jié)婚登記的觀點(diǎn)忽視了婚姻關(guān)系的實(shí)質(zhì)?；橐鲫P(guān)系的實(shí)質(zhì)是夫妻雙方相互扶助，維持長久的共同生活。登記結(jié)婚意味著法律意義上的婚姻關(guān)系的開始，彩禮給付的第一個(gè)目的實(shí)現(xiàn)了。但在婚姻存續(xù)期間過短的情況下，夫妻之間幾乎沒有實(shí)質(zhì)意義上的共同生活，“事實(shí)上的夫妻協(xié)同體”還沒有形成。彩禮給付的第二個(gè)目的還沒有實(shí)現(xiàn)，彩禮應(yīng)予酌情返還。反之，在沒有進(jìn)行結(jié)婚登記，但雙方已經(jīng)以夫妻名義共同生活的情況下。雖然雙方?jīng)]有形成法律意義上的婚姻關(guān)系，彩禮給付的第一個(gè)目的沒有實(shí)現(xiàn)。但是男女雙方已經(jīng)開始了實(shí)質(zhì)意義上共同生活，傳統(tǒng)習(xí)俗已經(jīng)認(rèn)可雙方的“夫妻關(guān)系”。在共同生活時(shí)間較長，特別是懷孕生育的情況下，男女雙方已經(jīng)形成了比較穩(wěn)定的“類似于夫妻關(guān)系的協(xié)同體”。彩禮給付的第二個(gè)目的已經(jīng)達(dá)到了，彩禮不應(yīng)全額返還?！痘橐龇ń忉?二)》第10條注重“結(jié)婚登記”這一形式標(biāo)準(zhǔn)，而忽略了“共同生活”這一實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。司法解釋對實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的忽視導(dǎo)致其與現(xiàn)實(shí)生活相去甚遠(yuǎn)，無法妥善處理糾紛，造成“案結(jié)事不了”的后果。

(二)彩禮的返還條件

給付彩禮的目的是為了登記結(jié)婚和長期共同生活。司法解釋在確立彩禮返還規(guī)則時(shí)僅考慮是否登記結(jié)婚，將“未結(jié)婚登記”作為彩禮贈予合同的解除條件，這種做法并不妥當(dāng)。筆者認(rèn)為，以“未維持一定期限的婚姻關(guān)系”作為解除條件更為妥當(dāng)。該解除條件同時(shí)考慮了結(jié)婚登記和共同生活目的。以婚姻登記時(shí)間作為起算點(diǎn)體現(xiàn)出對“登記結(jié)婚”目的的考量。婚姻關(guān)系的存續(xù)期間直接反映出共同生活時(shí)間的長短，體現(xiàn)出對“共同生活”目的的考量。只有在兩個(gè)目的均實(shí)現(xiàn)的情況下，才能認(rèn)定彩禮給付的目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，進(jìn)而認(rèn)定解除條件確定不成就。

婚后一定期限內(nèi)要求返還彩禮的，登記結(jié)婚的目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了，但是維持長久共同生活的目的還沒有實(shí)現(xiàn)，解除條件成就，人民法院應(yīng)綜合考慮各項(xiàng)因素確定彩禮返還的比例?；楹笠欢ㄆ谙尥庖蠓颠€彩禮的，登記結(jié)婚的目的實(shí)現(xiàn)了，維持長久共同生活的目的也實(shí)現(xiàn)了，解除條件確定不成就，彩禮不予返還。此處的“一定期限”如何確定呢？這一期限既不能太長也不能太短，應(yīng)符合人們對婚姻的合理期待?！睹穹ǖ洹返?079條第3款第4項(xiàng)規(guī)定，因感情不和分居滿二年，經(jīng)調(diào)解無效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。筆者認(rèn)為，可以參考這一期限確定彩禮贈與合同的解除條件?！睹穹ǖ洹芬?guī)定分居兩年可予離婚的原因在于，分居兩年可以體現(xiàn)出夫妻感情已經(jīng)破裂，夫妻雙方長期共同生活的目的已經(jīng)無法實(shí)現(xiàn)。同理，婚姻存續(xù)期間滿兩年亦可以體現(xiàn)出夫妻雙方已經(jīng)形成了比較穩(wěn)定的生活共同體，長期共同生活的目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。因此，婚后兩年內(nèi)請求返還彩禮的，由人民法院酌情確定返還的比例；結(jié)婚兩年后才請求返還彩禮的，人民法院應(yīng)當(dāng)不予支持。

在非婚同居的情況下，從彩禮給付的目的來看，男女雙方未登記結(jié)婚，“締結(jié)婚姻關(guān)系”這一目的沒有實(shí)現(xiàn)。但雙方已經(jīng)開始了實(shí)質(zhì)意義上的共同生活，“共同生活”這一目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了，彩禮應(yīng)予部分返還。從彩禮贈與合同的解除條件來看，由于雙方未登記結(jié)婚，未形成法律上的婚姻關(guān)系，滿足“未維持兩年以上的婚姻關(guān)系”這一解除條件，給付彩禮的一方可以請求返還。人民法院應(yīng)重點(diǎn)考慮共同生活時(shí)間的長短確定彩禮返還的比例。此處需要討論一個(gè)問題，“結(jié)婚兩年后可以不返還彩禮”的規(guī)則可否類推適用于非婚同居關(guān)系。換言之，可否以“共同生活時(shí)間超過兩年”為由判決不予返還彩禮。筆者認(rèn)為不可類推適用。首先，在非婚同居的情況下，男女雙方未辦理結(jié)婚登記，“締結(jié)婚姻關(guān)系”這一目的沒有實(shí)現(xiàn)。如果將開始共同生活的時(shí)間與結(jié)婚登記時(shí)間等同視之，使非婚同居關(guān)系產(chǎn)生與夫妻關(guān)系相同的法律后果，無異于否認(rèn)了婚姻登記的法律效力，可能會產(chǎn)生架空婚姻登記制度的不利后果。未辦理結(jié)婚登記可能產(chǎn)生的法律后果是可預(yù)見的，既然男女雙方選擇不辦理結(jié)婚登記，自然需要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。其次，結(jié)婚登記時(shí)間是客觀清晰的，但由于非婚同居關(guān)系具有一定的私密性，男女雙方開始共同生活的時(shí)間難以認(rèn)定。以開始共同生活的時(shí)間作為起算點(diǎn)不利于法律的實(shí)施。在非婚同居的情況下，共同生活時(shí)間的長短不應(yīng)作為彩禮的返還條件，而應(yīng)當(dāng)作為影響彩禮返還數(shù)額的主要考量因素。

四、確定返還比例時(shí)應(yīng)考慮的因素

從文義上看，《婚姻家庭編解釋(一)》采用了“一刀切”的規(guī)范方式，即未登記結(jié)婚的，應(yīng)當(dāng)全額返還，已經(jīng)登記結(jié)婚的，原則上不予返還。但現(xiàn)實(shí)生活是復(fù)雜多變的，彩禮返還涉及到很多方面的問題。司法實(shí)踐中法院一般會綜合考慮各種因素確定返還比例。很少有法院不考慮相關(guān)因素，直接判決全額返還或不返還。將未維持兩年以上的婚姻關(guān)系作為彩禮的返還條件，既可以避免“一刀切”的做法，又為同時(shí)考慮多種因素提供了可能。維持兩年以上的婚姻關(guān)系的，給付彩禮的一方不得請求返還；未維持兩年以上的婚姻關(guān)系的，則綜合考慮過錯(cuò)、共同生活時(shí)間等因素確定返還的比例。

筆者對司法實(shí)踐中常用的裁量因素進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)。在98個(gè)案例樣本中，剔除法院未指明裁量因素的22個(gè)案例，剩余76個(gè)有效案例。在76個(gè)有效案例中，通過對判決書中提到的裁量因素進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，將各裁量因素按照出現(xiàn)頻率的高低進(jìn)行排列，制成表2。通過表2可以看出，幾乎所有的法院都會對共同生活時(shí)間進(jìn)行考量。隨著同居時(shí)間的增加，男方需要承擔(dān)更多的彩禮損失。其次考慮是否舉辦了結(jié)婚儀式、是否懷孕生育。在案例樣本中，17%的法院對婚約解除的原因與過錯(cuò)進(jìn)行了考量?！盎榧s解除的原因”來源于“男方悔婚，不退還彩禮；女方悔婚，要退還彩禮”這一風(fēng)俗習(xí)慣。[15]若是因一方的原因?qū)е禄榧s解除，彩禮的給付目的無法實(shí)現(xiàn)，毀約方需要承擔(dān)一定的彩禮損失。若是因過錯(cuò)行為導(dǎo)致婚約解除，過錯(cuò)方承擔(dān)的彩禮損失應(yīng)進(jìn)一步提高。如何認(rèn)定過錯(cuò)是司法實(shí)踐中的難點(diǎn)。

表2 司法實(shí)踐中常用的裁量因素

參考《民法典》第1091條關(guān)于離婚損害賠償?shù)囊?guī)定，(21)《民法典》第1091條：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚；(二)與他人同居；(三)實(shí)施家庭暴力；(四)虐待、遺棄家庭成員；(五)有其他重大過錯(cuò)?！边^錯(cuò)行為一般表現(xiàn)為：婚約訂立后出軌(22)參見青海省高級人民法院(2018)青民申36號民事裁定書；福建省莆田市中級人民法院(2020)閩03民終1164號民事判決書；福建省高級人民法院(2017)閩民申318號民事裁定書。；對另一方實(shí)施暴力(23)參見甘肅省高級人民法院(2019)甘民申595號民事裁定書。；婚后無正當(dāng)理由拒絕與對方同居或發(fā)生性關(guān)系(24)參見甘肅省高級人民法院(2018)甘民申1144號民事裁定書；福建省莆田市中級人民法院(2020)閩03民終1164號民事判決書。等。認(rèn)定過錯(cuò)行為時(shí)需要注意以下兩點(diǎn)：第一，在對有關(guān)事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，在案證據(jù)必須達(dá)到相應(yīng)的證明標(biāo)準(zhǔn)。例如僅通過一方受傷的照片無法證明存在家庭暴力行為，受傷并不一定是由家庭暴力造成的。(25)參見甘肅省高級人民法院(2019)甘民申595號民事裁定書。第二，某些行為不屬于過錯(cuò)行為，不影響彩禮的返還數(shù)額。例如因生病等客觀原因無法與對方同居不屬于過錯(cuò)(26)參見貴州省高級人民法院(2018)黔民申1490號民事裁定書。；未按事先承諾足額支付彩禮也不屬于過錯(cuò)(27)參見北京市第三中級人民法院(2019)京03民終14011號民事判決書。。最后，法院會對雙方的經(jīng)濟(jì)情況、彩禮的消耗情況以及嫁妝的抵扣情況進(jìn)行考量。確定彩禮返還數(shù)額時(shí)應(yīng)考慮彩禮的數(shù)額與雙方的經(jīng)濟(jì)情況，適當(dāng)照顧經(jīng)濟(jì)困難的一方。已經(jīng)用于新婚家庭部分的彩禮，應(yīng)當(dāng)從返還的數(shù)額中予以扣除。嫁妝是從女方流向男方的財(cái)產(chǎn)，亦應(yīng)從返還彩禮的數(shù)額中扣除。

彩禮的給付目的決定彩禮的返還條件。彩禮的給付目的實(shí)現(xiàn)時(shí)，彩禮可以不予返還。彩禮的給付目的是結(jié)婚登記和共同生活。《婚姻家庭編解釋(一)》第5條認(rèn)識到了結(jié)婚登記的重要性，但是忽略了共同生活這一目的，因此出現(xiàn)了脫離實(shí)際的問題。建議我國的彩禮返還規(guī)則考慮彩禮的給付目的，做出如下修改：

婚后兩年內(nèi)請求返還彩禮的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求，綜合考慮同居、懷孕生育、婚約解除的原因、過錯(cuò)、彩禮的實(shí)際用途等因素，根據(jù)公平原則確定接受彩禮一方返還彩禮的比例。結(jié)婚兩年后請求返還彩禮的，不予支持。非婚同居情形下請求返還彩禮的，參照適用第一款的規(guī)定。