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國際視角下虛擬貨幣與代幣發(fā)行融資的法律監(jiān)管與風(fēng)險防范

2021-08-23 03:52楊紫微
今日財富 2021年24期
關(guān)鍵詞:代幣定義貨幣

楊紫微

文章主要針對國際視角下虛擬貨幣與代幣發(fā)行融資的法律監(jiān)管與風(fēng)險防范展開研究,首先提出了虛擬貨幣的法律定義與監(jiān)管范圍;其次分析了ICO的監(jiān)管規(guī)則,其中包含證券化的監(jiān)管模式、創(chuàng)新監(jiān)管模式的探索、各國對ICO的共識與監(jiān)管經(jīng)驗;再次分析了虛擬貨幣交易平臺的監(jiān)管規(guī)則,以期探討國際視角下虛擬貨幣與代幣發(fā)行融資的法律監(jiān)管與風(fēng)險防范。

一、虛擬貨幣的法律定義與監(jiān)管范圍

(一)虛擬貨幣的定義

虛擬貨幣是伴生于網(wǎng)絡(luò)行業(yè)所產(chǎn)生的,從司法角度來看,虛擬貨幣具備支配權(quán),因此也被賦予了物權(quán)性,這就要從虛擬貨幣的發(fā)展史來看,虛擬貨幣本不具備支付的性質(zhì),但是自從比特幣的誕生后,虛擬貨幣才被賦予了真正的財務(wù)價值,比特幣自從出現(xiàn)就屹然成為了各個國家法定貨幣外的一種新貨幣,其具備專門的計價單位。反洗錢金融行動特別小組(FATF)針對虛擬貨幣的概念進行了明確定義,虛擬貨幣目前已經(jīng)具備了交易媒介、價值儲藏和計量單位這三種貨幣的職能,但其無法按照法定貨幣的計量單位來評價其價值。FATF通過兩種判斷方式來分辨虛擬貨幣,其一是判斷虛擬貨幣是否存在一個能夠控制該系統(tǒng)的管理機構(gòu),比如是否由某個平臺所發(fā)行的,而比特幣正是其中的代表。其二為能夠與現(xiàn)實市場兌換價值的貨幣,比如某平臺的虛擬貨幣能夠兌換為人民幣,則代表其具備雙向的兌換價值,但是仍然有一部分的虛擬貨幣無法兌換,這代表其不具備交易的特性,而那些可以兌換的虛擬貨幣與現(xiàn)實的法定貨幣之間則形成了價值平等,因此虛擬貨幣的交易是具備可行性的,而ICO所發(fā)行的代幣則屬于可以兌換的虛擬貨幣。

(二)各國對虛擬貨幣的界定

首先,是美國。美國政府方面采取反向排除法來進行定義,比如美國紐約市的金融部門則發(fā)表了針對虛擬貨幣的監(jiān)管規(guī)章,其規(guī)定,虛擬貨幣是數(shù)字化信息技術(shù)所產(chǎn)生的數(shù)字媒介,其具備儲存價值,由此能夠發(fā)現(xiàn)美國方面與FATF對于虛擬貨幣的看法相同。

其次,是日本。日本政府方面所出臺的《資金結(jié)算法》是針對虛擬貨幣進行首次定義的政策,給政策當(dāng)中明確建立了監(jiān)管體系,并將虛擬貨幣的概念界定為:在商品交易的情況下,能夠通過電子信息處理系統(tǒng)將具備財富價值的數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)移出去。由此看出,日本在定義上將虛擬貨幣視為可以兌換法定貨幣的價值。

最后,是俄羅斯方面。俄羅斯政府所出臺的相應(yīng)政策當(dāng)中針對虛擬貨幣進行單獨的定義,而是將虛擬貨幣與數(shù)字金融資產(chǎn)結(jié)合起來,俄羅斯國家的監(jiān)管策略是限制法定貨幣兌換的對象,但是從立法理念上來看仍然是站在認(rèn)同虛擬貨幣價值的角度來進行立法。

此外,還有部分監(jiān)管部門在其所發(fā)表的規(guī)章當(dāng)中針對虛擬貨幣進行了寬泛的界定,但是在實際監(jiān)管過程當(dāng)中所針對的監(jiān)管隊形仍然為可以兌換的虛擬貨幣。

綜上所述,大多數(shù)國家都認(rèn)可了虛擬貨幣可兌換的價值,但是在監(jiān)管體系的建立上都是以限制其兌換對象為主,這是由于國際上所出現(xiàn)的虛擬貨幣洗錢現(xiàn)象過于嚴(yán)重。但是目前國際上所設(shè)立的監(jiān)管規(guī)則當(dāng)中并未談到代幣的融資屬性,代幣的融資屬性是用于監(jiān)管平臺的主要出發(fā)點,若是無法針對其融資工具屬性的角度來分析其成分,則無法建立全新的監(jiān)管規(guī)則。

二、ICO的監(jiān)管規(guī)則

(一)證券化的監(jiān)管模式

目前美國證券交易委員會針對虛擬財產(chǎn)與代幣發(fā)表了發(fā)展方針,針對區(qū)塊臉上已經(jīng)發(fā)行證券的發(fā)行人來說,若非其具備豁免權(quán),則需要注冊。針對美國證券交易委員會所發(fā)表的發(fā)展方針,各個國家也針對ICO展開了相應(yīng)的管理手段。MAS在2017年針對代幣發(fā)出了聲明,“目前新加坡相關(guān)政策當(dāng)中明確指出了代幣在新加坡是處于規(guī)制以外的產(chǎn)品,若是違規(guī)進行代幣的融資,則會由相關(guān)部門對其采取相應(yīng)的制裁行動?!蓖?月,英國FCA針對ICO提出了相應(yīng)的政策發(fā)言,其認(rèn)為ICO應(yīng)當(dāng)接受FCA的監(jiān)督與管制,如若不然則取消其投資屬性。

(二)創(chuàng)新監(jiān)管模式的探索

目前,大多數(shù)國家都在嘗試采取全新的ICO監(jiān)管模式,突破傳統(tǒng)證券監(jiān)管規(guī)則對其的束縛。在這方面,俄羅斯率先完成了對監(jiān)管模式的創(chuàng)新,其提出了《關(guān)于數(shù)字金融資產(chǎn)的聯(lián)邦法律》,其中指出了ICO的定性及監(jiān)管規(guī)則,投資者需要根據(jù)俄羅斯金融融資規(guī)則來進行信息披露,以此展開后續(xù)的融資行為。

瑞士國家的FINMA(金融市場管理局)針對ICO提出了具體的活動指南,分析了目前融資領(lǐng)域當(dāng)中使用ICO的標(biāo)準(zhǔn),并且提出了FINMA分類的相關(guān)指南策略。FINMA部門針對代幣的用途和具體交易情況,將代幣分為了是那種,其一為可支付數(shù)字加密代幣,其二為功能代幣,其三為資產(chǎn)代幣。該部門提出了獨特的看法,其提出數(shù)字機密代幣不可應(yīng)用于融資當(dāng)中,而資產(chǎn)代幣只能轉(zhuǎn)換為證券,而功能性代幣則完全不歸類于證券項目,因此也不必采取相應(yīng)的監(jiān)管規(guī)則。

(三)各國對ICO的共識與監(jiān)管經(jīng)驗

綜上所述,ICO目前已經(jīng)有一部分國家承認(rèn)其具備證券的屬性,但是對于怎樣代幣才能稱為證券,目前并未提出一個統(tǒng)一的判斷標(biāo)準(zhǔn),大多數(shù)國家都采取穿透式監(jiān)管原則,將某些符合特殊標(biāo)準(zhǔn)的代幣視為證券并對其展開相應(yīng)的監(jiān)管策略,但是從實際情況來看,由于各國國家之間針對代幣的分類都不相同,所采取的監(jiān)管手段自然也不相同,對于我國建立ICO監(jiān)管體系只能提供一定的參考幫助。目前國際各個國家金融監(jiān)管部門都需要面臨著一個問題,其為:“功能型代幣是否可以投入到融資當(dāng)中,其性質(zhì)如何,若不能應(yīng)用到融資,則原因為何?”

三、虛擬貨幣交易平臺的監(jiān)管規(guī)則

(一)國外監(jiān)管法律的建立

文章針對FATF《風(fēng)險應(yīng)對指導(dǎo):虛擬貨幣》所提出的交易平臺進行研究,本文認(rèn)為可以采用注冊制來作為主要管理模式,并以此針對其可能存在的洗錢、恐怖融資活動作出相應(yīng)的監(jiān)管對策。從目前的情況來看,針對虛擬貨幣的監(jiān)管途徑主要分為兩種。

第一,是通過司法體系來作為主要保護模式。司法體系是各個國家用來維持社會和平、經(jīng)濟體系、政治體系所采取的主要防護措施,而虛擬貨幣作為貨幣的一種,自然也能具備相應(yīng)的獨立法律。美國針對這方面則建立了《貨幣轉(zhuǎn)移法》,以此作為虛擬貨幣監(jiān)管的主要法律依據(jù)。該法律當(dāng)中明確指出,貨幣轉(zhuǎn)移法應(yīng)當(dāng)針對貨幣轉(zhuǎn)移服務(wù)商的實質(zhì)性來進行調(diào)查。該法律能夠形成有效的反洗錢和反恐怖融資防治措施。此外,英國和瑞士等國家也相繼參考了美國司法體系當(dāng)中的理發(fā)理念,將虛擬貨幣交易平臺定義為資產(chǎn)轉(zhuǎn)移服務(wù)商,并明確規(guī)范了虛擬貨幣交易期間的反洗錢界定。針對這方面,各個歐美國家所采取的監(jiān)管規(guī)則是相同的。

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