文/王佳浩

案例：

2021年6月16日，廈門市集美區(qū)人社局接舉報(bào)，對廈門市某人力資源公司派遣使用兩名童工展開立案調(diào)查。

經(jīng)查，“拉工頭”胡某于2021年5月25日持該人力資源公司證件，以該公司名義招用未滿16周歲的雙胞胎李某、李某柳2人并派遣到廈門市某廣告公司任普工。2名童工的日常管理和工資發(fā)放由人力資源公司負(fù)責(zé)，廣告公司負(fù)責(zé)每天的考勤和實(shí)際工作內(nèi)容安排，至案發(fā)已累計(jì)工作23天。

隨后，調(diào)查人員開具了《勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正指令書》，責(zé)令人力資源公司當(dāng)即結(jié)清2名童工應(yīng)得工資，送交其父母，并承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。當(dāng)天，2名童工由其母親接回住處監(jiān)護(hù)。廈門市集美區(qū)人社局對招用2名童工的人力資源公司處以10000元罰款，對實(shí)際使用童工的廣告公司和“拉工頭”胡某進(jìn)行了告誡教育。

及時(shí)剔除歧視內(nèi)容 共建公平就業(yè)環(huán)境

根據(jù)人力資源和社會(huì)保障部官方消息，2021年高校畢業(yè)生有909萬人，全國需要安排就業(yè)的城鎮(zhèn)新增長勞動(dòng)力在1500萬人左右。在就業(yè)形勢愈發(fā)嚴(yán)峻的當(dāng)下，就業(yè)公平應(yīng)如何保障？

鄭寧認(rèn)為，我國就業(yè)促進(jìn)法對于平等就業(yè)權(quán)雖然有一些規(guī)定，但還比較原則化，今后各主體應(yīng)努力共建公平的就業(yè)環(huán)境。“立法部門應(yīng)通過立法加大對就業(yè)歧視行為的處罰力度；執(zhí)法部門應(yīng)加強(qiáng)對就業(yè)歧視的監(jiān)督；企業(yè)應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)社會(huì)責(zé)任，切實(shí)貫徹就業(yè)公平；媒體應(yīng)當(dāng)加大宣傳力度，在全社會(huì)營造就業(yè)平等的氛圍；政府應(yīng)對推行平等就業(yè)的企業(yè)典型予以表彰獎(jiǎng)勵(lì)?！?/p>

王艷輝建議：“招聘公司應(yīng)當(dāng)對招聘信息進(jìn)行審核，剔除那些含有民族、種族、性別、宗教信仰等方面的歧視性內(nèi)容。另外，勞動(dòng)部門應(yīng)及時(shí)處理應(yīng)聘者的舉報(bào)投訴，對不合格的招聘公司進(jìn)行嚴(yán)厲打擊?！?/p>

對于求職者個(gè)人而言，王艷輝提醒：“盡量選擇口碑比較好、知名度比較大的公司，可以在企業(yè)信用平臺(tái)上提前搜索一下該企業(yè)相關(guān)的信息以及風(fēng)評。同時(shí)，在接到HR的面試邀請時(shí)，求職者可以詢問對方一些必要的問題，為自己的選擇提供一些參考信息。”

鄭寧也表示：“對于沒有門檻的、高薪或薪酬明顯高于行業(yè)平均水平的宣傳語，應(yīng)聘者要保持高度警惕，防止詐騙。此外，應(yīng)聘者還要謹(jǐn)慎提供個(gè)人信息，謹(jǐn)慎上傳身份證照片，確實(shí)需要時(shí)可以在照片上注明表示用途的文字?！?/p>

“面試是雙向選擇的過程，如果覺得面試時(shí)人格尊嚴(yán)不被尊重、企業(yè)文化存在問題，可以果斷放棄。”鄭寧說。

（稿件來源：《法治日報(bào)》）

人力資源公司提出申辯意見，要求免予處罰。理由一，2名童工是由“拉工頭”胡某招聘，該公司與胡某為合作關(guān)系，非勞動(dòng)關(guān)系，且公司未對2名童工的身份信息進(jìn)行核實(shí)；理由二，廣告公司為實(shí)際用工單位。

分析：

廈門市集美區(qū)人社局在對申辯意見進(jìn)行集體評議時(shí)，存在以下兩個(gè)爭議焦點(diǎn)：

1.人力資源公司派遣使用2名童工到廣告公司，人力資源公司聲稱沒有掌握2名童工的身份信息，法律責(zé)任的承擔(dān)主體是人力資源公司還是廣告公司？

2.介紹人胡某以人力資源公司的名義招用2名童工，但胡某與人力資源公司不存在勞動(dòng)關(guān)系，介紹人胡某是否可以認(rèn)定為法律責(zé)任的承擔(dān)主體？

本案作為集美區(qū)第一起以勞務(wù)派遣形式使用童工的案件，需要從行政執(zhí)法的社會(huì)導(dǎo)向選擇上加以分析和研判，認(rèn)定相關(guān)責(zé)任方。

1.法律責(zé)任的承擔(dān)主體應(yīng)認(rèn)定為人力資源公司

根據(jù)《禁止使用童工規(guī)定》第六條規(guī)定：用人單位使用童工的，由勞動(dòng)保障行政部門按照每使用一名童工每月處5000元罰款的標(biāo)準(zhǔn)給予處罰。《勞動(dòng)合同法》第五十八條規(guī)定：勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動(dòng)者的義務(wù)。本案中的人力資源公司作為用人單位，不能只一味按人頭賺取服務(wù)費(fèi)，而需要承擔(dān)其作為用人單位的后續(xù)監(jiān)管職責(zé)，不能“一派了之”，更不能以“未審核身份信息”、不知情為由逃避過錯(cuò)責(zé)任。

本案中，人力資源公司與廣告公司雙方事前已經(jīng)簽訂《勞務(wù)承攬協(xié)議》，明確約定人力資源公司與被派遣員工直接建立勞動(dòng)合同和事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，并對承攬崗位的工作人員進(jìn)行日常工作、現(xiàn)場管理，履行用人單位義務(wù)、承擔(dān)用人單位法律責(zé)任。從實(shí)際情況來看，人力資源公司負(fù)責(zé)了2名童工的工資發(fā)放和日常管理，廣告公司則負(fù)責(zé)每日考勤及實(shí)際工作安排。

據(jù)此，人力資源公司已存在使用童工的違法事實(shí)，且已從使用童工的違法行為中獲益，不能因其不知情或無主觀故意而免予處罰。

2.介紹人胡某的行為應(yīng)認(rèn)定為人力資源公司行為

根據(jù)《禁止使用童工規(guī)定》第七條規(guī)定：單位或者個(gè)人為不滿16周歲的未成年人介紹就業(yè)的，由勞動(dòng)保障行政部門按照每介紹一人處5000元罰款的標(biāo)準(zhǔn)給予處罰。本案中，胡某的介紹行為認(rèn)定為個(gè)人行為還是公司行為，成為了討論的另一個(gè)焦點(diǎn)問題。

本案中，胡某雖未與人力資源公司簽訂勞動(dòng)合同，但其持人力資源公司的工作證進(jìn)行招工，并從該公司后續(xù)收取的服務(wù)費(fèi)中抽成。因此，可認(rèn)定為介紹人胡某是以該公司的名義進(jìn)行招工，雙方對此也無爭議。胡某與該公司存在的勞動(dòng)關(guān)系爭議應(yīng)不影響認(rèn)定胡某的行為為公司行為，對人力資源公司進(jìn)行行政處罰合理合法。

當(dāng)前，不少企業(yè)面對勞動(dòng)力市場長期存在的招工難問題，使用了平臺(tái)用工、共享用工、勞務(wù)派遣等新的靈活招用工模式，但采用這類招用工模式帶來的人員管理、工資支付、社保繳納、工傷責(zé)任等用工風(fēng)險(xiǎn)亟須進(jìn)一步規(guī)范，而不是任其野蠻生長擴(kuò)張。相關(guān)平臺(tái)企業(yè)要熟悉掌握《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》等法律法規(guī)，把好員工的入門關(guān)，抓好員工的信息審核，同時(shí)也要盡到對勞動(dòng)者后續(xù)管理的義務(wù)。用工單位在實(shí)際使用派遣員工時(shí)，也要合理掌握自有員工和派遣員工的占比，遵守臨時(shí)性、輔助性、替代性這“三性”要求，以免出現(xiàn)更大的用工風(fēng)險(xiǎn)。