王 群

（1.南通大學(xué)，江蘇 南通 226019；2.法治現(xiàn)代化研究中心，江蘇 南通 226019）

字號是一個通俗的叫法，就是經(jīng)營者的名稱，也叫商號。老字號就是在一定的地域空間內(nèi)存續(xù)時間長，有較高的市場知名度、影響力或者有較深的文化影響力的市場經(jīng)營主體。我國歷史悠久，造就和培育了許多老字號。老字號不僅是一種商業(yè)符號，也承載著獨特的歷史文化內(nèi)涵。老字號不僅有著獨特的商業(yè)價值也有著非凡的文化價值，是中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的載體。在努力實現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的今天，我們必須重視老字號的保護。

一、我國當(dāng)前對老字號保護的現(xiàn)狀

（一）現(xiàn)有法律對老字號沒有明確的保護

在市場經(jīng)濟高度發(fā)展的今天，我國也很重視對字號的保護，有一系列的法律法規(guī)都體現(xiàn)了對字號的保護，但當(dāng)前法律法規(guī)中沒有對老字號的明確的定義，更沒有保護老字號的直接的具體規(guī)定，確實有很大的欠缺。

我國《民法典》第五十四條規(guī)定：自然人從事工商業(yè)經(jīng)營，經(jīng)依法登記，為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。第一百一十條第二款規(guī)定：法人、非法人組織享有名稱權(quán)、名譽權(quán)和榮譽權(quán)。第一千零一十四條規(guī)定：任何組織或者個人不得以干涉、盜用、假冒等方式侵害他人的姓名權(quán)和名稱權(quán)?！睹穹ǖ洹匪?guī)定的個體工商戶字號與法人、非法人組織名稱是一個意思，字號就等同于名稱。《民法典》作為民商法律體系中的根本大法，對字號進行了規(guī)定，但沒有規(guī)定什么叫老字號。老字號畢竟也屬于字號，《民法典》中規(guī)定字號或企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，老字號當(dāng)然也當(dāng)享有。老字號有獨特的商業(yè)價值和非凡的文化價值，如果不加以特別保護而僅僅作一般的保護是遠遠不夠的。

根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》第六條第一款第二項之規(guī)定，經(jīng)營者不得擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等），引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系。《反不正當(dāng)競爭法》只是說不得擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等），沒有規(guī)定有一定影響的企業(yè)名稱怎么去認定，更沒有明確何為老字號。所以，《反不正當(dāng)競爭法》對侵犯老字號的不正當(dāng)競爭行為有初步的規(guī)范作用，但不夠直接，可操作性不強，規(guī)制力不強。

（二）《“中華老字號”認定規(guī)范（試行）》等對老字號進行了初步的保護

商務(wù)部2006年公布了《“中華老字號”認定規(guī)范（試行）》《“中華老字號”標識使用規(guī)定》，如《認定規(guī)范》規(guī)定：擁有商標所有權(quán)或使用權(quán)，品牌創(chuàng)立于1956年（含）以前，傳承獨特的產(chǎn)品、技藝或服務(wù)，有傳承中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)的企業(yè)文化，得到廣泛的社會認同和贊譽的可以認定為中華老字號。除了中華老字號之外，有的省有自己認定的老字號以及老字號認定標準。這些規(guī)范或規(guī)定對保護老字號確實起到了一定的作用，但層級比較低，并沒有上升為國家的法律。另外這些規(guī)范或規(guī)定只是對中華老字號的認定以及標識的使用等作規(guī)定，對于什么樣的行為算是侵犯老字號的權(quán)益以及如何處理都沒有規(guī)定。當(dāng)然，由于層級比較低，也無法做出規(guī)定。

二、老字號受侵犯的表現(xiàn)

（一）老字號被別的企業(yè)仿用或冒用為自己的名稱

由于老字號名氣大，老百姓的信任度高，所以有不少企業(yè)總是想搭便車，在起名稱的時候盡量模仿老字號，以假亂真。這是一種不正當(dāng)競爭行為，嚴重侵犯老字號的權(quán)益，這樣的案例很多。

北京同仁堂是有著幾百年歷史的老字號，可是2002年12月，北京同仁堂發(fā)現(xiàn)在浙江省溫州市出現(xiàn)一家名為“溫州葉同仁堂大藥房有限公司”的企業(yè)經(jīng)營內(nèi)容同為中成藥及中藥材。在老百姓的心目中，同仁堂在全國應(yīng)該就是一家，看到溫州的同仁堂想當(dāng)然的就和北京的同仁堂聯(lián)系起來，認為要么是北京同仁堂的分店要么是連鎖店。

2004年5月，北京同仁堂向浙江省高級人民法院提起訴訟。北京同仁堂訴稱，“同仁堂”是中華老字號又是國家馳名商標，受特別保護?！叭~同仁堂”作為企業(yè)字號，名稱中“同仁堂”占了主要部分，容易讓消費者混淆概念。經(jīng)法院調(diào)解，雙方達成和解。主要內(nèi)容為：溫州葉同仁堂承諾將現(xiàn)使用的“葉同仁堂”字號及相應(yīng)的企業(yè)名稱中的“葉同仁堂”變更為“葉同仁”；溫州葉同仁堂承擔(dān)本案全部訴訟費262474元，并于2004年12月15日、2005年1月15日共計支付給北京同仁堂人民幣 40 萬元。［1］

這個案子雖然以調(diào)解結(jié)案，算是比較圓滿地解決了，但案子本身給我們很大的啟發(fā)。同仁堂作為全國知名的中華老字號，也注冊了商標，竟然在別的地方又出了一個和同仁堂字號幾乎相同的企業(yè)，一般消費者很難分得清，并且這個企業(yè)竟然也登記了，可見我國法律在保護老字號的權(quán)益方面的確有不足。

（二）老字號被搶注商標

除了仿用或冒用老字號作為自己的名稱，老字號被侵權(quán)的另一種形式就是被搶先注冊商標。如“狗不理”老字號在日本遭搶注就是一個典型的例子。20世紀80年代，原天津狗不理飲食集團和日本大榮株式會社合作，在日本開設(shè)“狗不理”分店。1993年，大榮在日本將“狗不理”搶注。直到2005年，“狗不理”商標在日本10年專用權(quán)有效期將滿，天津狗不理飲食集團經(jīng)過艱苦卓絕的努力遭受巨大損失之后，才使得大榮沒有續(xù)展。老字號被搶注商標的還有很多。

當(dāng)然除此之外，還有種種的侵權(quán)行為。這些針對老字號的侵權(quán)行為，按照現(xiàn)有的法律很多情況下對其又無可奈何，現(xiàn)實中這樣的案例很多。

三、我國老字號保護制度的不足

（一）制度規(guī)定不明確且不協(xié)調(diào)

老字號權(quán)益受侵犯的原因，根本上還是保護制度有缺陷。當(dāng)前我國的法律法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)說是涉及了老字號保護問題，可僅僅是初步的，規(guī)定得都不夠詳細、具體，沒有針對字號權(quán)的取得、使用、轉(zhuǎn)讓、退出、侵權(quán)賠償?shù)确矫孀鞒雒鞔_的規(guī)定，可操作性不強。且規(guī)定分散在不同領(lǐng)域、不同效力層次的法律規(guī)范中，缺乏明確的法律統(tǒng)一規(guī)定，相互之間缺乏一致性，容易引起沖突。對老字號的保護，事前預(yù)防做得不夠，事后的處罰和救濟也不明確。

（二）字號登記制度有漏洞

《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》以及《公司登記管理條例》都涉及字號登記問題。字號登記采用的是分級登記管理制度，即縣級以上各市場監(jiān)督管理部門負責(zé)本部門職權(quán)范圍內(nèi)的企業(yè)名稱登記管理工作。同一轄區(qū)內(nèi)，同一行業(yè)使用相同的字號是被禁止的，但是，同一轄區(qū)的不同行業(yè)、不同轄區(qū)的同一行業(yè)、不同轄區(qū)的不同行業(yè)，使用相同的字號是允許的。［2］這就給一些企業(yè)仿用或冒用老字號留下了可乘之機，并且這種可乘之機似乎還不違反法律，這就給保護老字號帶來了制度上的瓶頸。如果老字號的企業(yè)再沒有注冊商標或者商標注冊不周全的話，當(dāng)別的企業(yè)侵犯其字號權(quán)的時候，其合法權(quán)益的保護將面臨更多的困難。

四、國際上字號保護的特點

（一）字號權(quán)受公約的保護

1883年簽訂的《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（以下簡稱《巴黎公約》）其保護對象是工業(yè)產(chǎn)權(quán)，包括發(fā)明專利權(quán)、商標權(quán)、廠商名稱等，這里的廠商名稱即為字號。1985年3月19日，中國成為該公約成員國。該公約第八條規(guī)定，廠商名稱應(yīng)在本聯(lián)盟一切國家內(nèi)受到保護，沒有申請或注冊的義務(wù)，也不論其是否為商標的一部分。根據(jù)該公約，字號權(quán)成為工業(yè)產(chǎn)權(quán)中一種獨立的權(quán)利，不依賴于商標權(quán)等其他權(quán)利，并且是一種天然的權(quán)利，不需要申請或注冊，這種保護理念是先進的。我國既然已經(jīng)加入這一公約，就應(yīng)當(dāng)吸收借鑒這一理念，盡量將這一理念貫徹于我國制度之中。

（二）幾個發(fā)達國家的保護制度

《德國反不正當(dāng)競爭法》第十六條規(guī)定，在商業(yè)交易中，以某種方式使用營利企業(yè)的姓名、商號或特殊標記或印刷品的特殊標記，并可以引起同他人合法使用的姓名、商號或特殊標記發(fā)生混淆的，可以請求其停止使用；使用者知道或應(yīng)當(dāng)知道其濫用行為可以引起混淆的，負有賠償受害人損害的義務(wù)?！度毡旧谭ǖ洹芬?guī)定，對于已登記的商號，不得以不正當(dāng)競爭為目的使用同一或類似的商號，也不得懷有不正當(dāng)目的，使用令人誤認為是他人營業(yè)的商號，否則商號權(quán)人可以請求其停止使用，同時可以請求損害賠償。［3］

德國、日本實際上都屬于大陸法系國家，其立法理念和體例都有很大的相似性。這兩個國家都明確了企業(yè)的字號權(quán)或企業(yè)的名稱權(quán)不受侵犯，并且與《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的理念也是一致的。實際上我國的法律法規(guī)制度有不少也是學(xué)習(xí)日本的，也屬于大陸法系。

相比較前面幾個大陸法系國家的規(guī)定，美國的規(guī)定沒有那么明確?！堵?lián)邦商標法》沒有明確提到商號、字號，美國這種隱含式的規(guī)定在實際的應(yīng)用中有很大的彈性，其實是不利于保護企業(yè)的字號權(quán)或名稱權(quán)。

五、我國老字號保護的建議

（一）制定專門的《字號法》

老字號凝結(jié)著幾代人的心血和智慧，不僅是技術(shù)的傳承，也是一種文化和精神的傳承。目前我國有專門的《商標法》，沒有專門的《字號法》，所以導(dǎo)致商標的地位高于字號。商品是屬于商業(yè)主體的，先有商業(yè)主體才有商品，所以字號的地位應(yīng)當(dāng)高于商標的地位。只有將字號置于高于商標的地位，才能對字號尤其老字號進行更好的保護。

由此，我國應(yīng)秉承公約的理念制定專門的《字號法》。明確規(guī)定字號的概念、性質(zhì)、地位、取得、權(quán)利、侵權(quán)責(zé)任等一系列法律問題。并且，在《字號法》中單獨將老字號單列一章，明確老字號的認定標準，規(guī)范老字號的認定程序，建立老字號的動態(tài)監(jiān)管制度，加強對老字號的法律保護。

（二）完善字號登記制度

根據(jù)目前這些有關(guān)字號登記的法律法規(guī)的規(guī)定，市場主體的字號只有在向市場監(jiān)督管理部門登記后才能取得，在所登記的管轄范圍內(nèi)受到法律的保護，字號的使用一旦超出了登記機關(guān)的職能范圍，便存在風(fēng)險。

為了應(yīng)對這一問題，應(yīng)當(dāng)從行政體制上入手對字號登記進行統(tǒng)一監(jiān)管，以求建立起全國性的字號保護系統(tǒng)。所有的市場主體進行登記都要進入這個全國性的系統(tǒng)，最好是市場主體的字號在全國范圍內(nèi)不論是哪個地區(qū)哪個行業(yè)都不相近、相似、相同。如果不能做到一步到位，可以先將全國范圍內(nèi)的所有老字號建一個系統(tǒng)，新成立市場主體登記的字號首先保證不與現(xiàn)有的老字號相近、相似、相同，這個在技術(shù)上完全可以做到。建立全國范圍內(nèi)的統(tǒng)一登記管理制度，實現(xiàn)信息共享。通過事前規(guī)范、事中監(jiān)管、事后救濟，全過程、全方位地保護我國老字號。

（三）完善我國《商標法》

我國《商標法》第三十二條規(guī)定：申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。

這一條沒有明確在先權(quán)利到底是何種權(quán)利，為了防止有人將別人的老字號注冊為自己的商標，應(yīng)當(dāng)明確這個在先權(quán)利不僅指已經(jīng)注冊的商標也包括別人已經(jīng)使用多年的老字號。并加一款：禁止注冊商標時，其文字與使用在先的老字號相同或相似，防止與老字號商品混淆，保護使用在先的老字號的合法權(quán)利，實現(xiàn)老字號和商標的統(tǒng)一管理。