何金柯 大連海事大學(xué)

1.上岸休假權(quán)的意義

上岸休假權(quán)（shore leave），俗稱下地休息權(quán)，也有學(xué)者稱其登岸度假權(quán)，在國(guó)際上，是屬于海員的一項(xiàng)古老的權(quán)利，指海員在港口靠岸以后享有的臨時(shí)上岸休息的權(quán)利。這項(xiàng)權(quán)利對(duì)于海員的工作、生活及海上運(yùn)輸安全具有重要價(jià)值。

在船上長(zhǎng)期勞累工作后能夠上岸接觸一下地氣，不僅有利于海員的身心健康，對(duì)船舶的安全航行也有重要意義。美國(guó)最高法院在1943年Aguilar訴Standard Oil Company案中作出判決，認(rèn)為讓海員上岸休假只是為了海員“純粹的個(gè)人利益”，而假設(shè)其與船舶的業(yè)務(wù)沒(méi)有關(guān)系是不合理的。人們長(zhǎng)時(shí)間被局限在船上不可能不影響他們的工作效率。上岸休假是航行的基本需要，是航海事業(yè)的一部分，它和藝術(shù)一樣古老，而不只是為了個(gè)人娛樂(lè)。

2.海員上岸休假面臨的困境

2.1 簽證困難

海員上岸本質(zhì)上是一種入境行為，但海員上岸同普通的外籍人員入境不同，他們一般只需持有海員證即可入境。因?yàn)閲?guó)際海員免簽登陸的國(guó)際法規(guī)則，早在國(guó)際習(xí)慣法和多項(xiàng)公約中都有確立。這項(xiàng)權(quán)利普為人知，大多數(shù)國(guó)家都愿意向海員提供免簽證的待遇，允許他們上岸休息。

“9.11”事件以后，全球陷入了對(duì)恐怖組織襲擊的恐慌中。不少國(guó)家以防恐反恐的名義發(fā)布了一系列限制海員上岸的政策。作為“9.11事件”發(fā)生地，美國(guó)將簽證審核機(jī)制視為國(guó)土安全的第一道防線和反恐防恐的工具，為了國(guó)家安全，對(duì)簽證審核機(jī)制進(jìn)行了一系列改革。美國(guó)認(rèn)為海員是其出入境保安系統(tǒng)中的一大漏洞，于是增加規(guī)定，要求所有在美國(guó)上岸休假的外國(guó)船員都需要獲得美國(guó)簽證，同時(shí)取消了通過(guò)船員名單簽證系統(tǒng)辦理的海員簽證免面試的特權(quán)。2018年，海員教會(huì)協(xié)會(huì)海員權(quán)利中心在第17次年度海員下地情況調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，有一半以上的海員因?yàn)闆](méi)有有效的簽證而被拒絕下地。

2.2 船東方面的問(wèn)題

船東為海員安排的休息時(shí)間不足也是導(dǎo)致海員難以下地的原因之一，現(xiàn)如今船舶裝卸效率高，船舶在港時(shí)間不斷縮短，船員上岸自由活動(dòng)的時(shí)間縮短，而港區(qū)一般離市區(qū)較遠(yuǎn)，海員能下地的機(jī)會(huì)進(jìn)一步減少。更有船東追求更少的經(jīng)濟(jì)成本，限制海員離船，在勞資關(guān)系中處于弱勢(shì)地位的海員一般難以抗?fàn)幋瑬|的決定。當(dāng)然，目前國(guó)際上某些地區(qū)局勢(shì)比較動(dòng)蕩，也有船東考慮海員的人身安全，而限制船員離船。

2.3 特殊情形

有時(shí)各國(guó)在港口進(jìn)行PSC檢查時(shí)也會(huì)導(dǎo)致海員無(wú)法下船，失去下地機(jī)會(huì)。海員可能要做各樣行政工作應(yīng)付PSC檢查，使得休息時(shí)間不足。另外，當(dāng)?shù)刂鞴軝C(jī)關(guān)對(duì)船舶進(jìn)行安全檢查以及特種船舶的行業(yè)檢查，也會(huì)限制海員下地。例如危化品作業(yè)港區(qū)管理部門不允許船員下地。

此外，2020年，一場(chǎng)疫情給整個(gè)航運(yùn)業(yè)帶來(lái)了史無(wú)前例的危機(jī)，海員換班難已經(jīng)成為全球焦點(diǎn)，而海員上岸休假更是基本上不被所有國(guó)家的疫情政策所允許。因?yàn)殚L(zhǎng)期在船服務(wù)得不到下地和遣返，導(dǎo)致船員身心健康問(wèn)題顯著增加，甚至發(fā)生包括船員自殘自殺、打架斗毆類似事件。

3.保障海員上岸休假權(quán)利的國(guó)際公約

關(guān)于海員上岸休假權(quán)的問(wèn)題，自2001年“9.11”事件以來(lái)，國(guó)際社會(huì)的關(guān)注度明顯增加，尤其是許多關(guān)注海員利益的國(guó)際組織明顯對(duì)該問(wèn)題重視起來(lái)。

3.1 《2003年海員身份證件公約》

《2003年海員身份證件公約》中寫到，由于海運(yùn)業(yè)的全球性質(zhì)，海員需要特別保護(hù)，并要意識(shí)到海員在從事國(guó)際貿(mào)易的船舶上工作和生活，以及利用岸上設(shè)施和上岸休假是海員總體福祉的關(guān)鍵要素。

公約第六條專門規(guī)定了關(guān)于船員上岸休假的條款，除非有明確理由懷疑海員身份證件的真實(shí)性，且主管當(dāng)局沒(méi)有公共衛(wèi)生、公共安全、公共秩序或國(guó)家安全方面的理由不應(yīng)拒絕海員上岸，也不應(yīng)要求海員持有簽證。

3.2 《便利國(guó)際海上運(yùn)輸公約》

《便利國(guó)際海上運(yùn)輸公約》2016年修正案附則中增加了關(guān)于便利外國(guó)船員登岸休息的非歧視性規(guī)定，要求有關(guān)上岸休假的權(quán)利不應(yīng)依據(jù)國(guó)籍、種族、膚色、性別、宗教、政治見(jiàn)解或社會(huì)出身等理由予以歧視，也不應(yīng)因船舶國(guó)籍的不同而有所差異。如果任何請(qǐng)求被拒絕，可以要求有關(guān)的公共當(dāng)局向海員或船長(zhǎng)提供書(shū)面解釋。該公約修正案進(jìn)一步確認(rèn)了海員的上岸休假權(quán)這一傳統(tǒng)權(quán)利。

雖然《便利國(guó)際海上運(yùn)輸公約》的締約國(guó)合計(jì)商船總噸位占世界商船總噸位的90%以上，包括美國(guó)也是成員國(guó)之一。但即便如此，海員的上岸休假權(quán)仍難以得到充分保障。

4.海員上岸休假問(wèn)題的根源

4.1 人權(quán)與國(guó)家主權(quán)沖突

海員上岸休假權(quán)被寫在一個(gè)個(gè)廣為人知的國(guó)際人權(quán)公約中，這些公約的成員國(guó)眾多，體量巨大，但海員上岸仍面臨著許多困境。究其根本，國(guó)家是國(guó)際人權(quán)法的核心與基礎(chǔ)，只要在國(guó)際層次上不存在超越于國(guó)家之上的立法、執(zhí)法和司法權(quán)威,國(guó)際法在本質(zhì)上就必然主要是“國(guó)家間法”。國(guó)際人權(quán)法的宗旨在于保護(hù)和實(shí)現(xiàn)人的權(quán)利，其最主要的權(quán)利享有者和義務(wù)承擔(dān)者首先是國(guó)家。通常通過(guò)國(guó)家層面上對(duì)公約履行報(bào)告義務(wù)立法措施、政策規(guī)劃和舉措等方面來(lái)實(shí)施國(guó)家義務(wù)。海員的上岸休假權(quán)利，是只要水手乘商船出海就是一項(xiàng)珍貴的權(quán)利，但這不是絕對(duì)的權(quán)利，像大多數(shù)個(gè)人權(quán)利一樣，上岸休假權(quán)利必須與其他利益相權(quán)衡。海員的上岸權(quán)利特殊之處在于要求國(guó)家保護(hù)外籍海員的人權(quán)，但外籍海員上岸是一種入境行為，上岸之后，他將受到上岸港口國(guó)家的屬地管轄。這是一國(guó)主權(quán)包含的,他的優(yōu)先級(jí)高于海員的上岸休假權(quán)。

于是在海員上岸休假方面，對(duì)國(guó)際習(xí)慣、國(guó)際公約的遵守與違反都是一種普遍的狀態(tài)，即一方面大部分國(guó)家都承認(rèn)或者都簽訂了相應(yīng)的國(guó)際法規(guī)則，但另一方面，許多國(guó)家都在某些時(shí)間段和某些方面違反了某項(xiàng)具體的規(guī)則，如是否免簽、要求同時(shí)持用護(hù)照等。

4.2 海員國(guó)籍所在國(guó)和港口所在國(guó)利益沖突

4.2.1 經(jīng)濟(jì)利益、文化沖突

從海員國(guó)籍國(guó)的角度來(lái)講，保障海員的上岸權(quán)利，是保障其公民基本人權(quán)的組成部分。海員的上岸權(quán)利對(duì)海員的生活質(zhì)量具有重大價(jià)值，保障海員的上岸權(quán)利，有利于提升海員勞動(dòng)力，對(duì)于海員所屬國(guó)，尤其是海員勞務(wù)輸出大國(guó)，例如菲律賓等國(guó)家的就業(yè)等經(jīng)濟(jì)利益帶來(lái)良好影響。但從港口所在國(guó)的角度來(lái)講，海員上岸關(guān)系到一國(guó)的文化利益，特別是對(duì)一個(gè)封閉的國(guó)家來(lái)說(shuō)，海員所帶來(lái)的文化沖擊可能受到極大的關(guān)注。

4.2.2 政治利益

國(guó)際社會(huì)并不是一片和平，國(guó)與國(guó)之間時(shí)常因?yàn)轭I(lǐng)土等政治原因產(chǎn)生摩擦。體現(xiàn)在海員上岸方面，則是因?yàn)榇盎蚝T的國(guó)籍而被限制下船。特定國(guó)家的船舶海員直接被拒絕下船或是被港口國(guó)以更嚴(yán)格的簽證要求等原因拒絕下船。

5.推動(dòng)我國(guó)海員上岸休假權(quán)保障落實(shí)的對(duì)策

上岸休假權(quán)對(duì)海員來(lái)說(shuō)是一項(xiàng)至關(guān)重要的基本人權(quán)，而這些海員作為中國(guó)公民，保障他們的人權(quán)是中國(guó)政府的責(zé)任所在。

5.1 簽訂雙邊或者多邊條約

2000年以來(lái)中國(guó)生效的與海員上岸權(quán)利有關(guān)的雙邊協(xié)定有《中華人民共和國(guó)政府和俄羅斯聯(lián)邦政府關(guān)于公民相互往來(lái)的協(xié)定》《中華人民共和國(guó)政府和突尼斯政府海運(yùn)協(xié)定》等。選擇同一些與我國(guó)關(guān)系友好，安全利益威脅較小的國(guó)家簽訂雙邊條約，條約中重申海員免簽登陸的國(guó)際習(xí)慣，可以更好的保障雙方的國(guó)際海員的上岸權(quán)利。

我國(guó)是《便利國(guó)際海上運(yùn)輸公約》、《2006年海事勞工公約》的成員國(guó)，但并沒(méi)有加入《2003年身份證證件公約》。但就保障海員上岸權(quán)利來(lái)說(shuō)，加入《2003年海員身份證書(shū)公約》十分必要。公約為海員在外國(guó)的登陸權(quán)利提供了可靠的國(guó)際法依據(jù)。至少在批準(zhǔn)該公約的國(guó)家，海員的上岸權(quán)利可以得到更有效的保障。公約嚴(yán)格的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)τ诟劭趪?guó)來(lái)說(shuō)十分值得信任。

5.2 船東方面

資本家永遠(yuǎn)在追逐利益的最大化，有的船東為了降低經(jīng)濟(jì)成本，加快工作進(jìn)度，使海員休息時(shí)間不足，超負(fù)荷工作，沒(méi)有時(shí)間下船休息。又有的船東通過(guò)不支付下船所需的額外費(fèi)用來(lái)限制海員離船，使海員靠港也不能下地喘口氣。對(duì)于這些船東，在勞資關(guān)系中處于弱勢(shì)地位的海員一般難以抗?fàn)幤渌龅臎Q定，難以維權(quán)。

對(duì)于該問(wèn)題，建議出臺(tái)《海員法》，立法完善有關(guān)海員上岸休假權(quán)的規(guī)定，對(duì)船東不遵守規(guī)則且沒(méi)有正當(dāng)理由限制海員行使上岸休假權(quán)的，加重其行政懲罰，對(duì)于限制海員行使上岸休假權(quán)而造成嚴(yán)重后果的，也可以探討其刑事責(zé)任。