摘要：跨境代購作為跨境電商創(chuàng)新發(fā)展的新模式，推動我國跨境進(jìn)口電商交易額迅速增長。近年來，跨境代購商陷入商標(biāo)侵權(quán)糾紛情形頻發(fā)。本文通過對跨境代購的法律關(guān)系、跨境代購中的商標(biāo)侵權(quán)行為認(rèn)定進(jìn)行分析，探討跨境代購的商標(biāo)侵權(quán)法律風(fēng)險防范。

關(guān)鍵詞：跨境代購;商標(biāo)侵權(quán);法律風(fēng)險防范

隨著消費者對國外商品的需求日益增加，我國跨境進(jìn)口電商交易額呈現(xiàn)出爆發(fā)式增長。據(jù)統(tǒng)計，2014年我國海淘用戶規(guī)模為1500萬人，2020年已高達(dá)1.58億人?？缇炒徸鳛榭缇畴娚虅?chuàng)新發(fā)展的新模式，發(fā)展迅速。然而，近年來，跨境代購商陷入商標(biāo)侵權(quán)糾紛案件頻發(fā)。本文通過對跨境代購的法律關(guān)系、跨境代購中的商標(biāo)侵權(quán)行為認(rèn)定進(jìn)行分析，探討跨境代購中的商標(biāo)侵權(quán)法律風(fēng)險防范。

一、跨境代購的法律關(guān)系

跨境代購是代購方在電子商務(wù)交易平臺預(yù)先發(fā)布可提供代購的商品信息，買方根據(jù)信息下單確認(rèn);代購方再根據(jù)買方下單情況，將境外購買的商品轉(zhuǎn)售到境內(nèi)，賺取中間差價?？缇炒彶煌趥鹘y(tǒng)代購，傳統(tǒng)代購是委托合同法律關(guān)系，即由買方提供商品信息，代購方根據(jù)買方的指示在境外購買指定商品;跨境代購方并非單純根據(jù)買方指示完成代購，而是預(yù)先發(fā)布商品信息，再根據(jù)買方的選擇，完成指定商品的境外買入與境內(nèi)賣出，是買賣合同法律關(guān)系?？缇炒彿降男袨楸举|(zhì)是一種商品銷售行為。

二、跨境代購中的商標(biāo)侵權(quán)行為認(rèn)定

（一）行為的違法性

第一，代購商未經(jīng)注冊商標(biāo)專用權(quán)人許可，在注冊商標(biāo)核定使用的統(tǒng)一服務(wù)上使用相同或近似的商標(biāo)。根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十七條規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的;未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的;……”根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條，認(rèn)定商標(biāo)相同或者近似按照以下原則進(jìn)行：1、以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn);2、既要進(jìn)行對商標(biāo)的整體比對，又要進(jìn)行對商標(biāo)主要部分的比對，比對應(yīng)當(dāng)在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行;3、判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請求保護(hù)注冊商標(biāo)的顯著性和知名度。在乾璽貿(mào)易（上海）有限公司與沈陽超級兔兔商貿(mào)有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案（〔2009〕 遼0192民初632）中，法院認(rèn)為，被訴侵權(quán)上衣、褲子上使用的標(biāo)志，具有識別商品提供者的功能，是商標(biāo)性使用行為。被訴侵權(quán)標(biāo)志與商標(biāo)標(biāo)識在視覺上基本無差別，構(gòu)成相同商標(biāo)。被訴侵權(quán)標(biāo)志與商標(biāo)標(biāo)識中的文字及圖形元素相同，組合較為近似，在隔離狀態(tài)下比對，易使先關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，構(gòu)成近似商標(biāo)。涉案商標(biāo)經(jīng)長期的使用和大量宣傳，具有較強(qiáng)的顯著性和較高的知名度，被訴侵權(quán)標(biāo)志在相同類別的服裝、褲子上的使用行為，具有混淆的可能，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

第二，代購商實施了銷售侵犯商標(biāo)權(quán)商品的行為。商標(biāo)權(quán)具有地域性，雖然涉案商品在境外可能是合法商品，但其進(jìn)入我國境內(nèi)，即應(yīng)當(dāng)遵守我國法律，不得侵害我國商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利。如前文所述，跨境代購商的行為是商品銷售行為。根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十七條規(guī)定，銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。如果商標(biāo)權(quán)人確認(rèn)涉案商品并非其生產(chǎn)或其關(guān)聯(lián)公司生產(chǎn)，代購商銷售涉案商品又不能舉證證明涉案商品系其合法取得并說明提供者的，代購商的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

（二）過錯

跨境代購商作為跨境商品的銷售者，其在通過跨境代購經(jīng)營行為獲取利益的同時，應(yīng)當(dāng)以審慎的態(tài)度審核境外商品是否侵害我國注冊商標(biāo)專用權(quán)。既然涉案商標(biāo)已在我國獲準(zhǔn)注冊，代購商即應(yīng)有義務(wù)審查其預(yù)先提供的境外代購商品是否為經(jīng)涉案商標(biāo)權(quán)人出售或許可出售的商品，從而判斷其行為是否可能侵犯商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利。跨境代購商未履行審核義務(wù)，即認(rèn)定其主觀存在過錯。

三、跨境代購中的商標(biāo)侵權(quán)法律風(fēng)險防范

一方面，跨境代購商在電子商務(wù)交易平臺提供代購商品信息前，應(yīng)查詢所代購商品是否已在我國獲準(zhǔn)注冊，取得了商標(biāo)專用權(quán);核查商標(biāo)注冊的有效期和續(xù)展有效期。如果商標(biāo)狀態(tài)正常穩(wěn)定，為了避免不必要的商標(biāo)侵權(quán)風(fēng)險，應(yīng)停止代購行為或確認(rèn)代購商品是經(jīng)我國商標(biāo)權(quán)人出售或許可出售的商品。同時，跨境代購商應(yīng)注意，當(dāng)商標(biāo)侵權(quán)糾紛發(fā)生時，平行進(jìn)口通常不能成為不侵權(quán)抗辯事由。平行進(jìn)口是指他人從本國以外進(jìn)口與本國商標(biāo)權(quán)人為同一主體或存在利益上的關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體所生產(chǎn)的商品，進(jìn)而在本國市場予以銷售的商業(yè)模式。在平行進(jìn)口中，本國的商標(biāo)權(quán)人與本國以外商品的生產(chǎn)者之間為同一主體或存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。如果二者并非同一主體或者主體之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，即便在商品來源上具有同一性，也不屬于平行進(jìn)口。

另一方面，跨境代購的電子商務(wù)交易平臺作為網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)提供者，可以適用“避風(fēng)港”原則。根據(jù)我國電子商務(wù)法的相關(guān)規(guī)定，跨境代購的電子商務(wù)交易平臺應(yīng)在用戶開設(shè)店鋪時審核其真實身份證明，并在服務(wù)協(xié)議中明確，用戶不發(fā)布涉嫌侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的商品或服務(wù)信息;侵權(quán)糾紛發(fā)生后，應(yīng)及時采取制止侵權(quán)的必要措施，避免商標(biāo)侵權(quán)法律風(fēng)險。

參考文獻(xiàn)：

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[2]搜狐網(wǎng). 跨境電商行業(yè)數(shù)據(jù)分析：2020年中國海淘用戶達(dá)1.58億人【EB/OL】（2021-12-13）.https：//www.sohu.com/a/464906186_ 120205287.

[3]江平、費安玲主編：《中國侵權(quán)責(zé)任法教程》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2010年版。

作者簡介：劉溪（1978-），女，云南楚雄人，副教授，法學(xué)碩士，主要從事知識產(chǎn)權(quán)法研究工作。

基金項目：云南省教育廳科學(xué)研究基金資助項目：“一帶一路”背景下云南跨境電商知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略研究（2021J0953）