上海漢盛律師事務(wù)所 馬曉白

《中華人民共和國職業(yè)病防治法》和《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》實(shí)施之后，職業(yè)性疾病診斷鑒定的工作模式雖然有了變化，但是我們司法實(shí)踐中還是有很多困境。通過相關(guān)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合工作當(dāng)中所遇到的一些困難，提出一些問題，希望能夠適應(yīng)新時(shí)期的職業(yè)病相關(guān)的診斷和鑒定工作的一系列需要，能夠更好地完善職業(yè)病診斷鑒定、索賠等相關(guān)工作，實(shí)現(xiàn)法律的公平正義，維護(hù)社會的相對穩(wěn)定，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，保護(hù)更多勞動者的健康權(quán)益問題。

一、我國職業(yè)病診斷鑒定的現(xiàn)行機(jī)制

職業(yè)病是指企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織等用人單位的勞動者在職業(yè)活動中，因接觸粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒、有害物質(zhì)等因素而引起的疾病。職業(yè)病的診斷，必須具備以下四個(gè)條件：（1）患病主體是企業(yè)、事業(yè)單位或個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的勞動者；（2）必須是在從事職業(yè)活動的過程中產(chǎn)生的；（3）必須是因接觸粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒、有害物質(zhì)等職業(yè)病危害因素引起的；（4）必須是國家公布的職業(yè)病分類和目錄所列的職業(yè)病。四個(gè)條件缺一不可。

我國于2013年底開始實(shí)施了職業(yè)病的分類目錄，按職業(yè)病的相關(guān)分類，職業(yè)病種類分為132種。在職業(yè)診斷的整個(gè)過程當(dāng)中，勞動者可以到用人單位所在地、戶籍所在地或居住地的有關(guān)醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)作職業(yè)病進(jìn)行相關(guān)的診斷；對第一次的鑒定結(jié)論并不滿意的，也可以向原來的鑒定機(jī)構(gòu)所在地的省級衛(wèi)生行政的相關(guān)部門進(jìn)行申請，由省級的職業(yè)病診斷鑒定委員會來鑒定為最終的鑒定結(jié)果[1]。勞動者職業(yè)病診斷完成后，在進(jìn)行工傷認(rèn)定以及勞動能力鑒定。最終根據(jù)勞動能力鑒定的職業(yè)病傷殘級別，依法享有工傷待遇。

二、職業(yè)病診斷鑒定工作中遇到的問題

（一）用人單位和相關(guān)部門的協(xié)調(diào)配合有待加強(qiáng)

針對以前職業(yè)病診斷相關(guān)資料獲取比較難的一些問題，《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》規(guī)定：用人單位未能在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提供職業(yè)病診斷所需要的相關(guān)資料的，職業(yè)病的相關(guān)診斷機(jī)構(gòu)可以依法提請安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門督促相關(guān)用人單位進(jìn)行提供。同時(shí)《職業(yè)病防治法》規(guī)定：(十)如隱匿、偽造、篡改、銷毀，或拒不提供相關(guān)職業(yè)病的診斷、鑒定所需要的資料的用人單位，安全生產(chǎn)的相關(guān)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)給予一定的警告，責(zé)令其限期改正。假如執(zhí)法部門和用人單位嚴(yán)格地執(zhí)行職業(yè)病防治法，就能快速解決職業(yè)病診斷資料難以獲取的一系列問題。

但是在實(shí)踐中，職業(yè)性疾病的相關(guān)診斷結(jié)果直接會關(guān)系到用人單位的一些切身利益，有些用人單位尤其是私營企業(yè)對職業(yè)病的認(rèn)識并不夠深入，堅(jiān)決不配合提供職業(yè)病的診斷、鑒定所需要的資料，甚至提供假的資料。目前，在診斷機(jī)構(gòu)以及安監(jiān)部門的努力下，各項(xiàng)工作正在逐步完善中。由于各部門之間相互協(xié)調(diào)不暢，職業(yè)病診斷的資料仍然難以獲取，所需資料的提供主要還是靠勞動者自己，但是勞動用工中勞動者處于弱勢地位，其所能提供的資料非常有限?！堵殬I(yè)病防治法》第五十條規(guī)定，職業(yè)病診斷、鑒定過程中，在確認(rèn)勞動者職業(yè)史、職業(yè)病危害接觸史時(shí)，當(dāng)事人對勞動關(guān)系、工種、工作崗位或者在崗時(shí)間有爭議的，可以向當(dāng)?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會申請仲裁，勞動者對仲裁裁決不服的，可以依法向人民法院提起訴訟。在勞動者無法提供相關(guān)資料時(shí)，法律賦予了其勞動仲裁以及訴訟的權(quán)利，但是可訴的范圍僅限于勞動關(guān)系、工種、工作崗位或者在崗時(shí)間，相關(guān)的職業(yè)史、職業(yè)病危害接觸史并不能通過勞動仲裁委員會、人民法院確認(rèn)，只能依靠診斷機(jī)構(gòu)自行處理，給職業(yè)病鑒定造成了極大的阻礙和困難。

（二）職業(yè)病診斷鑒定費(fèi)用沒有詳細(xì)的規(guī)定

《職業(yè)病防治法》第五十四條規(guī)定: 職業(yè)性疾病的相關(guān)診斷、鑒定的費(fèi)用是由雇主來承擔(dān)的[2]。職業(yè)病診斷鑒定機(jī)構(gòu)沒有獨(dú)立的資金來源，因此在收取相關(guān)的職業(yè)病診斷鑒定費(fèi)用時(shí)，常常會受到一些用人單位的質(zhì)疑，要求職業(yè)病診斷鑒定機(jī)構(gòu)出具相關(guān)的規(guī)定，作為拒不繳納鑒定費(fèi)的一系列理由。

（三）相關(guān)法規(guī)對職業(yè)病鑒定的申請、受理?xiàng)l款不夠完善

《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》規(guī)定: 職業(yè)性疾病的鑒定機(jī)構(gòu)在收到相關(guān)的申請材料之后，應(yīng)當(dāng)在五個(gè)工作日之內(nèi)完成對相關(guān)申請材料的一系列審查，對符合相關(guān)要求的，應(yīng)該給予相關(guān)的受理通知書；對于一些資料不齊全的，書面通知當(dāng)事人來進(jìn)行補(bǔ)充。資料齊全的，應(yīng)當(dāng)受理申請并且通過組織來進(jìn)行相關(guān)的鑒定。該辦法忽略了繳納相關(guān)職業(yè)病診斷鑒定費(fèi)用是保證職業(yè)病診斷鑒定的一個(gè)必要條件，對其他不能夠受理的情況也沒有明確的規(guī)定?！堵殬I(yè)病診斷與鑒定管理辦法》規(guī)定:對由于特殊情況不能夠親自申請的一部分當(dāng)事人，不予評定。雖然法律日漸完善，但是實(shí)踐中鑒定機(jī)構(gòu)要求提供的材料以及對材料的要求不統(tǒng)一，鑒定結(jié)論的標(biāo)準(zhǔn)也各有各的尺度，導(dǎo)致勞動者可能在不同的鑒定機(jī)構(gòu)得到不同的申請要求以及鑒定結(jié)論。

（四）職業(yè)病診斷網(wǎng)絡(luò)不健全，重復(fù)診斷多

就社會上對職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)之間信息不能互相共享使用，導(dǎo)致職業(yè)病患者去多家診斷機(jī)構(gòu)進(jìn)行診斷，在過去，對于用人單位都是定期統(tǒng)一組織工人去指定的醫(yī)院或醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行職業(yè)病的檢查和診斷[4]。但是，隨著社會的快速發(fā)展，經(jīng)濟(jì)水平提高，信息化程度也提高了，人民的法律意識也逐漸增強(qiáng)，對個(gè)人的權(quán)益也重視起來，基本都知道如果自身因工作環(huán)境的影響確診為職業(yè)病，那么用人單位就要擔(dān)負(fù)個(gè)人的生活醫(yī)療等相關(guān)費(fèi)用。在這個(gè)大背景下，勞動者開始主動地到具備職業(yè)病診斷資格的醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行職業(yè)病檢查和診斷。除此之外，用人單位組織職業(yè)病檢查，不將勞動者的診斷書等相關(guān)材料提供給本人，甚至部分單位會采用私自代替姓名方法來診斷塵肺病。診斷機(jī)構(gòu)的重復(fù)診斷，造成了資源浪費(fèi)，同時(shí)也造成了經(jīng)濟(jì)損失和社會的負(fù)面影響。但歸根結(jié)底，都是因?yàn)槁殬I(yè)病診斷機(jī)構(gòu)管理不規(guī)范、不統(tǒng)一造成的。

三、應(yīng)對問題的策略

（一）完善與用人單位和安監(jiān)部門的協(xié)調(diào)機(jī)制

既然法律賦予職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)要求相關(guān)機(jī)構(gòu)提供資料的權(quán)利，職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)就要按照《職業(yè)病防治法》和《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》的相關(guān)要求，制定和完善職業(yè)病診斷所需相關(guān)資料的獲取程序，加強(qiáng)與用人單位、安全監(jiān)督部門的協(xié)調(diào)和溝通，爭取得到用人單位和安全監(jiān)督部門的合作和支持，如果不能按照要求提供，不僅要承擔(dān)不利結(jié)果，還要有投訴以及懲罰措施。具體來說：一是向用人單位宣傳國家相關(guān)法律法規(guī)。法律、法規(guī)賦予用人單位的職責(zé)就是提供相應(yīng)的職業(yè)病診斷資料，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真履行。未能履行的，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。給用人單位發(fā)送職業(yè)病診斷信息的格式通知，要求其限期提交。如果用人單位不能夠在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)提供職業(yè)病診斷所需的有關(guān)資料，應(yīng)該向安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門提出申請，由安監(jiān)部門督促用人單位積極提供職業(yè)病所需的一系列信息，并要及時(shí)地向安全生產(chǎn)監(jiān)督的相關(guān)管理部門提供合理的建議和改進(jìn)措施。與此同時(shí)，還要告知申請職業(yè)病診斷的勞動者，可以通過勞動仲裁委員會和人民法院自行確認(rèn)相關(guān)爭議信息。建議《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》中增加職業(yè)病危險(xiǎn)的因素濃度和職業(yè)病危害因素的暴露史的相關(guān)規(guī)定，或者省級政府可以頒布相應(yīng)的規(guī)定，對于相關(guān)的職業(yè)史、職業(yè)病危害接觸史等單位不愿意提供、勞動無法提供、勞動仲裁委員會以及人民法院沒有職權(quán)確認(rèn)的信息，從行政管理的角度進(jìn)行完善，為職業(yè)病鑒定提供更大可能。

（二）職業(yè)病診斷鑒定費(fèi)用采取實(shí)報(bào)實(shí)銷制

基于一貫保護(hù)弱者的理念，法律對用人單位提出了一些強(qiáng)制性的條款。根據(jù)這一立法的理念，《職業(yè)病預(yù)防與控制法》對工人職業(yè)病的相關(guān)診斷與鑒定給予了極大的保障。不僅要保護(hù)勞動者的相關(guān)合法權(quán)益，而且還要有效遏制勞動者申請職業(yè)病診斷鑒定權(quán)利的濫用[4]。職業(yè)性疾病診斷的鑒定費(fèi)，是指職業(yè)病診斷與鑒定的過程當(dāng)中所發(fā)生的一切費(fèi)用，包括職業(yè)病的診斷和鑒定申請人的相關(guān)體檢費(fèi)用，職業(yè)病診斷鑒定機(jī)構(gòu)要根據(jù)專家組的相關(guān)意見對這些工作場所進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查，職業(yè)病診斷鑒定專家的交通、住宿、鑒定費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用。部分省份已經(jīng)出臺了相應(yīng)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，但大部分省份尚未出臺相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)。職業(yè)病診斷鑒定各申請人的情況不同，專家的選擇也不一樣，各職業(yè)病診斷鑒定費(fèi)用也不同。若對每一項(xiàng)職業(yè)病的鑒定費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行統(tǒng)一的規(guī)定，就會出現(xiàn)成本不足等現(xiàn)實(shí)難題。建議價(jià)格部門統(tǒng)一規(guī)定專家的相關(guān)鑒定費(fèi)，對職業(yè)病的診斷鑒定的其他費(fèi)用實(shí)行實(shí)報(bào)實(shí)銷的制度。職業(yè)病診斷鑒定機(jī)構(gòu)的人員在每次職業(yè)病診斷鑒定時(shí)，應(yīng)該與相關(guān)的用人單位充分進(jìn)行溝通，要求用人單位在規(guī)定的期限內(nèi)向職業(yè)病診斷鑒定機(jī)構(gòu)支付一定數(shù)額的鑒定費(fèi)。所發(fā)生的費(fèi)用按照實(shí)際的發(fā)票列報(bào)，做到支出明細(xì)清楚、發(fā)票齊全，消除用人單位對評估費(fèi)的疑慮。通過規(guī)范鑒定來避免權(quán)利被濫用。

（三）補(bǔ)充完善對職業(yè)病鑒定的申請、受理相關(guān)規(guī)定

（1）對以下情況不予受理：超過職業(yè)病鑒定申請的相關(guān)期限的；本機(jī)構(gòu)的職業(yè)病鑒定職權(quán)范圍以外的；提供的診斷證明并不符合相關(guān)的法律法規(guī)要求的；申請材料不完整，可能會影響到評估的結(jié)果，不能夠以書面形式提供一些正當(dāng)?shù)睦碛伞?/p>

（2）如果符合條件的，繳納相關(guān)的職業(yè)病鑒定費(fèi)，方可出具職業(yè)病鑒定的受理通知書[5]。

（3）對于補(bǔ)充代理申請人的相關(guān)規(guī)定中，如果進(jìn)行職業(yè)病代理鑒定的，需要滿足以下條件：一是當(dāng)事人必須要提交委托書。二是代理人應(yīng)該出示本人的身份證原件。三是若因委托人個(gè)人原因無法進(jìn)行簽訂委托書（勞工死亡或者喪失知覺的），由委托人的直系親屬或者提供醫(yī)療、生活費(fèi)用的利害關(guān)系人來進(jìn)行申請?zhí)釄?bào)。四是在以上條件滿足的前提下，還要提交與被鑒定人關(guān)系的相關(guān)證明材料。

（4）國家對職業(yè)病申請鑒定的流程進(jìn)行程序上的規(guī)范，制定了統(tǒng)一性的申請流程和制度。規(guī)定主要內(nèi)容如下：當(dāng)職業(yè)病鑒定機(jī)構(gòu)收到職業(yè)病鑒定申請書的相關(guān)材料時(shí)，對材料進(jìn)行評審，并出具職業(yè)病鑒定申請回執(zhí)信，對于不滿足條件的，直接發(fā)送給鑒定人拒絕受理的通知書；對于滿足條件的，通知申請人繳納職業(yè)病鑒定費(fèi)，并出具職業(yè)病鑒定申請回執(zhí)信；對于滿足條件但相關(guān)材料不齊全的，通知申請人，并發(fā)出職業(yè)病鑒定申請材料補(bǔ)正通知書。

（四）加強(qiáng)職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)平臺建設(shè)

建立職業(yè)性疾病診斷機(jī)構(gòu)的相關(guān)網(wǎng)絡(luò)平臺，實(shí)現(xiàn)對職業(yè)性疾病診斷機(jī)構(gòu)的信息管理，避免職業(yè)性疾病的相關(guān)診斷機(jī)構(gòu)進(jìn)行重復(fù)診斷。職業(yè)性疾病的診斷鑒定的法制化、制度化管理是依法做好職業(yè)病診斷與鑒定工作的基本保障。為了維護(hù)勞動者的健康權(quán)益，應(yīng)提供更多的法律和制度保障。

（五）強(qiáng)化勞動者維權(quán)意識

當(dāng)前，我國勞動者權(quán)益的保護(hù)意識剛剛覺醒，仍需增強(qiáng)。對此，我們可以借鑒我國香港工會的一些做法：根據(jù)行業(yè)、企業(yè)所存在的職業(yè)安全的問題，組織職工進(jìn)行安全講座，組織職工參加一些活動，開展相關(guān)的座談會[6]。推廣學(xué)習(xí)《勞動法》《勞動合同法》《職業(yè)病防治法》和《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》等相關(guān)法律知識，增強(qiáng)這些勞動者的維權(quán)意識，使勞動者能夠自覺拿起法律武器來維護(hù)自己的合法權(quán)益。

四、結(jié)語

總之，經(jīng)修訂的《職業(yè)病防治法》和《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》解決了原有職業(yè)病診斷鑒定法律制度的一系列缺陷，但在職業(yè)病的診斷和鑒定的過程中，遇到了新的挑戰(zhàn)。應(yīng)該根據(jù)實(shí)踐中遇到的問題和總結(jié)出來的經(jīng)驗(yàn)，不斷制定和完善職業(yè)病診斷鑒定管理辦法，解決職業(yè)病診斷鑒定過程當(dāng)中出現(xiàn)的新問題。