季 虹

(南京信息工程大學(xué) 法政學(xué)院，江蘇 南京 210044)

2020年9月17日，隨著最高人民檢察院發(fā)布的一紙通告，引起輿論一片嘩然的“鮑某事件”塵埃落定①，而該事件背后牽扯出的“非法送養(yǎng)暗黑鏈條”則從側(cè)面折射出民間送養(yǎng)②亂象。以民間送養(yǎng)方式獲得家庭撫育的兒童身處原生家庭、收養(yǎng)制度和國家監(jiān)管之外，他們的合法權(quán)益難以得到保障[1]。為全面保障被收養(yǎng)兒童權(quán)益，中國收養(yǎng)制度被設(shè)計成一個由法律行為引起的并由法律程序創(chuàng)設(shè)的身份關(guān)系重建制度，用以確保這種建構(gòu)能夠傳承親屬倫理。然而，收養(yǎng)制度與實踐偏離引發(fā)的失范現(xiàn)象使民間送、收養(yǎng)大行其道。因此，為保障被收養(yǎng)兒童權(quán)益，應(yīng)引導(dǎo)和規(guī)范民間送養(yǎng)和收養(yǎng)行為，并逐步完善收養(yǎng)制度。

一、民間送養(yǎng)行為現(xiàn)狀剖析

為全面保障兒童權(quán)益，《民法典》將“兒童利益最大化”這一國際通用原則本土化表達(dá)為“有利于未成年人原則”，并通過將生父母的監(jiān)護(hù)權(quán)讓位于未成年人利益的方式來確保未成年人最佳成長權(quán)益的實現(xiàn)[2]，并設(shè)計了以家庭監(jiān)護(hù)為主、以社會監(jiān)護(hù)為補(bǔ)充并以國家監(jiān)護(hù)為兜底的三位一體監(jiān)護(hù)制度。但此種民事法律規(guī)范體系下法律限制的嚴(yán)苛性導(dǎo)致合法送養(yǎng)和收養(yǎng)逐漸被邊緣化。在這種背景下，民間送養(yǎng)和收養(yǎng)數(shù)量逐漸增多。

(一)民間送養(yǎng)的概念厘定

家庭收養(yǎng)和機(jī)構(gòu)育養(yǎng)是實現(xiàn)兒童救助的主要方式。其中，家庭收養(yǎng)是確保兒童權(quán)益得到保障的最優(yōu)選擇。家庭收養(yǎng)中的兒童主要是福利院的兒童、棄嬰和被親生父母送養(yǎng)的兒童等。

兒童的來源決定收養(yǎng)關(guān)系的合法性。依據(jù)送養(yǎng)的不同途徑可將其分為機(jī)構(gòu)送養(yǎng)與民間送養(yǎng)；依據(jù)送養(yǎng)的法律屬性可將其分為合法送養(yǎng)與非法送養(yǎng)。機(jī)構(gòu)送養(yǎng)是指具備法定資格與法定程序的合法送養(yǎng)，依據(jù)該種送養(yǎng)而形成的收養(yǎng)關(guān)系具有合法性；民間送養(yǎng)是指私下簽訂送養(yǎng)協(xié)議的行為，其又可分為非法民間送養(yǎng)與合法民間送養(yǎng)。合法民間送養(yǎng)由收養(yǎng)雙方私下簽訂協(xié)議并共同前往行政機(jī)關(guān)登記，從而具備合法性；而非法民間送養(yǎng)既不具備法律上的實質(zhì)要件，又缺乏程序要件，由收養(yǎng)方與送養(yǎng)方私下達(dá)成送養(yǎng)協(xié)議，形成事實上的收養(yǎng)關(guān)系。民間送養(yǎng)行為的普遍化引發(fā)了民間收養(yǎng)的規(guī)?；菀自斐杀O(jiān)管困境和對兒童權(quán)益的實質(zhì)損害。機(jī)構(gòu)送養(yǎng)與民間送養(yǎng)的關(guān)系見圖1。

圖1 送養(yǎng)類型及性質(zhì)

(二)對民間送養(yǎng)下收養(yǎng)制度的實踐考察

民間送養(yǎng)與民間收養(yǎng)具有對向性。民間送養(yǎng)所引起的民間收養(yǎng)行為會造成收養(yǎng)渠道的結(jié)構(gòu)性失衡，而部分非法民間送養(yǎng)的“非法性”特征也將傳導(dǎo)至后續(xù)收養(yǎng)行為中。在兒童福利機(jī)構(gòu)育養(yǎng)能力與社會孤殘兒童數(shù)量失衡的背景下，家庭收養(yǎng)成為救助孤殘兒童的關(guān)鍵。然而，經(jīng)過登記的合法家庭收養(yǎng)數(shù)量不斷下降，而非法民間收養(yǎng)的數(shù)量卻不斷上升(圖2)，兩者數(shù)量之間的差異表明非法民間收養(yǎng)具有普遍性③。

圖2 全國收養(yǎng)登記統(tǒng)計

1.機(jī)構(gòu)送養(yǎng)逐漸邊緣化

一方面，受中國“養(yǎng)兒防老”傳統(tǒng)觀念影響，收養(yǎng)人普遍希望收養(yǎng)一個身心健康的兒童，而現(xiàn)代兒童福利機(jī)構(gòu)育養(yǎng)的被遺棄兒童主體為重殘重病兒童[3]，身體健康的孤兒數(shù)量很少；另一方面，健康兒童數(shù)量較少導(dǎo)致領(lǐng)養(yǎng)家庭需排隊領(lǐng)養(yǎng)，可能要等待數(shù)年之久，等待時間過長。此外，通過福利機(jī)構(gòu)送養(yǎng)的兒童還受到其他客觀因素的約束。由于潛在收養(yǎng)家庭在福利機(jī)構(gòu)內(nèi)難以尋覓到待領(lǐng)養(yǎng)兒童，因此選擇民間送養(yǎng)的兒童就在所難免，這導(dǎo)致機(jī)構(gòu)送養(yǎng)逐漸被邊緣化。

2.合法民間送養(yǎng)數(shù)量不斷下降

民法典下的收養(yǎng)制度是以法律行為為邏輯起點建構(gòu)的主體行為規(guī)范[4]，在以法律為中心的范式下，法律對收養(yǎng)作出各種限制，成立收養(yǎng)關(guān)系的核心是滿足法律條文規(guī)定。合法的民間送養(yǎng)需雙方均滿足法律上的實質(zhì)及形式要件，程序繁瑣，但私下進(jìn)行收養(yǎng)登記又增加了觸犯刑事法律的風(fēng)險。如2015年，郭某因給私自抱養(yǎng)的女兒上戶口被北京市昌平區(qū)檢察院以涉嫌買賣國家機(jī)關(guān)證件罪提起公訴[5]?？梢姡戏耖g送養(yǎng)通道不暢通造成收養(yǎng)雙方不愿、不知和不敢辦理手續(xù)，這使得合法民間送養(yǎng)數(shù)量不斷減少。

3.非法民間送養(yǎng)數(shù)量上升

在非法民間送養(yǎng)中，構(gòu)成收養(yǎng)關(guān)系的核心是當(dāng)事人之間的合意，即合同或收養(yǎng)協(xié)議，收養(yǎng)人與送養(yǎng)人雙方制定符合自身條件的收養(yǎng)協(xié)議，對收養(yǎng)流程及手續(xù)具備相對自主權(quán)。相較于機(jī)構(gòu)送養(yǎng)和合法民間送養(yǎng)，非法民間送養(yǎng)的程序更為便捷。同時，非法送養(yǎng)能夠“免于”登記，這也更能滿足當(dāng)事人的隱私保障需求。因此，非法民間送養(yǎng)在實踐中的數(shù)量不斷上升。然而，非法民間送養(yǎng)下的收養(yǎng)關(guān)系面臨法律效用不足和監(jiān)管難以介入等問題，會對兒童權(quán)益造成實質(zhì)損害。

二、民間送養(yǎng)下的收養(yǎng)關(guān)系生成邏輯

收養(yǎng)制度中的法律限制嚴(yán)格、收養(yǎng)主體數(shù)量失衡和隱私保障制度缺失等共同造成合法收養(yǎng)的困境。部分收養(yǎng)人規(guī)避法律限制建立收養(yǎng)關(guān)系，從而推動了非法民間送養(yǎng)和收養(yǎng)行為的規(guī)?；?。

(一)法律限制過于嚴(yán)格

收養(yǎng)制度是重建脫離生物關(guān)系的親子關(guān)系，涉及身份關(guān)系及親屬網(wǎng)絡(luò)的變更，各國法律均將其規(guī)定為要式法律行為[6]。中國采用行政程序模式對收養(yǎng)條件及程序進(jìn)行限制，法定收養(yǎng)關(guān)系成立須以收養(yǎng)登記為主，并輔以收養(yǎng)協(xié)議和收養(yǎng)公證，法律規(guī)定過于嚴(yán)格造成合法收養(yǎng)渠道不暢。

1.收養(yǎng)人資格限制

《民法典》第一千零九十八條對收養(yǎng)方進(jìn)行了嚴(yán)格的資格限制，具體包含收養(yǎng)人年齡、收養(yǎng)人子女狀況、家庭和健康狀況以及犯罪記錄等方面。立法上的嚴(yán)格限制雖對高質(zhì)量收養(yǎng)關(guān)系的建立起到較大作用，但也從一定程度上把一部分不符合條件卻實際存在送養(yǎng)和收養(yǎng)需求的人推向非法民間收養(yǎng)的道路。

2.收養(yǎng)程序限制

中國收養(yǎng)制度奉行“登記成立”主義，以政府公信力為收養(yǎng)行為背書，未辦理收養(yǎng)登記被視為收養(yǎng)關(guān)系自始不成立。在辦理收養(yǎng)登記時，收養(yǎng)人除須具備法定收養(yǎng)資格外，還須根據(jù)法律規(guī)定提供大量證明材料，經(jīng)民政部門審查獲得收養(yǎng)登記后方能建立合法收養(yǎng)關(guān)系，整個流程耗時數(shù)月。同時，依據(jù)《民法典》第一千一百零四條和一千一百零五條規(guī)定，若一方當(dāng)事人要求辦理收養(yǎng)公證的則應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證，這也為收養(yǎng)雙方增加了程序上的障礙。

3.送養(yǎng)人資格限制

首先，是關(guān)于婚生子女的送養(yǎng)限制。《民法典》第一千零九十四條對送養(yǎng)方有明確規(guī)定，享有送養(yǎng)權(quán)的主體為孤兒的監(jiān)護(hù)人、社會福利機(jī)構(gòu)和有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母?！睹穹ǖ洹返谝磺Я憔攀邨l規(guī)定，無論生父母婚姻狀況如何，都應(yīng)當(dāng)共同送養(yǎng)，除因生父母下落不明或查找不到時才能單方送養(yǎng)；生父母一方死亡的，生存方可單獨送養(yǎng)，但死亡一方父母享有優(yōu)先撫養(yǎng)權(quán)。通常情況下，只要父母一方有撫養(yǎng)能力，就不得通過送養(yǎng)轉(zhuǎn)移或免除自己的撫養(yǎng)義務(wù)。該條規(guī)定實際上剝奪了具有撫養(yǎng)能力的生父母的送養(yǎng)權(quán)及單方送養(yǎng)權(quán)。其次，是關(guān)于非婚生子女的送養(yǎng)限制。隨著城市化進(jìn)程的加速推進(jìn)，大批青壯年勞動力涌入城市。在生存保障缺失的情況下，這類人群存在未婚先孕和非婚生育問題，他們有較強(qiáng)的送養(yǎng)需求。然而，經(jīng)濟(jì)困難和責(zé)任感缺失致使部分兒童“生父不明”，而《民法典》中對送養(yǎng)人的資格限制實質(zhì)上將此類群體堵在“合法”送養(yǎng)之外，致使具有送養(yǎng)需求的人無法送養(yǎng)，造成兒童權(quán)益損害事實。如2013年“南京二女童餓死”一案，就是由于涉案母親既不具備撫養(yǎng)能力也不符合送養(yǎng)條件，導(dǎo)致兒童無人看管變成“事實孤兒”，從而造成悲劇。

4.送養(yǎng)程序限制

送養(yǎng)程序的繁瑣性特征也限制了合法送養(yǎng)。首先，當(dāng)生父母作為送養(yǎng)人時，應(yīng)同時提交由不同部門出具的多種證明文件。其次，送養(yǎng)人須有兩名以上的子女。無論基于何種原因，送養(yǎng)獨生子女都是非法行為，該規(guī)定剝奪了生父母送養(yǎng)獨生子女的資格。最后，若收養(yǎng)主體之間達(dá)成收養(yǎng)意愿，還需共同前往民政部門辦理收養(yǎng)登記手續(xù)。在保守文化的抑制下，生父母送養(yǎng)時不愿前往民政部門登記，他們更加傾向于選擇無需登記的非法送養(yǎng)。

(二)收養(yǎng)主體數(shù)量失衡

在收養(yǎng)關(guān)系的建立過程中，需方和供方共同組成了一個收養(yǎng)“市場”。在這個“市場”中，一方面，具有領(lǐng)養(yǎng)需求的家庭基數(shù)較大；另一方面，待領(lǐng)養(yǎng)兒童數(shù)量不足。需方飽和，供方稀缺，供需關(guān)系嚴(yán)重失衡。

1.領(lǐng)養(yǎng)家庭基數(shù)較大

從需方來看，中國存在大量具有領(lǐng)養(yǎng)需求的家庭。第一，受西方思想的影響和人們受教育水平的提升，中國非“常態(tài)”家庭模式④逐漸增多，生育特性缺失導(dǎo)致該種家庭存在領(lǐng)養(yǎng)需求；第二，據(jù)2017年中國衛(wèi)生健康事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報數(shù)據(jù)顯示，中國的不孕不育率逐年攀升，從30年前的1%～3%增長到如今的12.5%，不孕不育家庭已經(jīng)成為收養(yǎng)大軍中的主力；第三，部分獨生子女家庭在子女長大后會因孤獨而產(chǎn)生領(lǐng)養(yǎng)需求；第四，中國存在大量失獨家庭，他們面臨嚴(yán)重的養(yǎng)老困境，對領(lǐng)養(yǎng)存在迫切需求。

2.待領(lǐng)養(yǎng)兒童數(shù)量不足

成婚率與生育率雙降導(dǎo)致待領(lǐng)養(yǎng)兒童數(shù)量不足。新婚姻觀念的出現(xiàn)及多種現(xiàn)實因素的疊加使當(dāng)代適婚人口成婚率下降，進(jìn)而顯著影響生育模式和生育水平[7]。與此同時，在現(xiàn)代社會急劇轉(zhuǎn)型的大背景下，生活成本與生育成本的增加也極大地抑制了人們的生育意愿，最終造成中國新生人口數(shù)量持續(xù)走低這一社會現(xiàn)象。生育率下降不可避免地影響到兒童福利機(jī)構(gòu)的兒童數(shù)量，當(dāng)有限的“資源”被過度競爭時，人們就會另辟蹊徑，轉(zhuǎn)向非法民間收養(yǎng)，選擇收養(yǎng)原生家庭私下送養(yǎng)的兒童。

圖3 中國近5年人口出生率曲線

(三)隱私保障制度闕如

中國的收養(yǎng)制度和實踐均具有較強(qiáng)的封閉性與私密性。一方面，生父母送養(yǎng)子女多數(shù)是出于無撫養(yǎng)能力、非婚生育或離婚等消極因素，故在送養(yǎng)時更趨向于主動斷絕與子女的一切聯(lián)系，以使收養(yǎng)關(guān)系更加穩(wěn)固[8]。另一方面，收養(yǎng)登記會暴露養(yǎng)父母的財產(chǎn)能力、生育狀況和生殖能力等個人隱私狀況。為避免隱私泄露，收養(yǎng)當(dāng)事人都傾向于秘密送養(yǎng)或收養(yǎng)。送養(yǎng)和收養(yǎng)行為的私密性決定了其有隱私保障需求。雖然《民法典》第一千一百一十條規(guī)定了收養(yǎng)法律關(guān)系主體的保密義務(wù)。但對于該義務(wù)只是原則性規(guī)定，缺少違反保密義務(wù)的責(zé)任條款，致使保密需求難以得到法律保障。在現(xiàn)代信息技術(shù)及大數(shù)據(jù)應(yīng)用背景下，社會成員的個人身份信息難以隱匿，這造成生父母想通過合法渠道和手段秘密送養(yǎng)子女的可能性降低。同時，《未成年人保護(hù)法》第八條規(guī)定了父母對兒童的撫養(yǎng)和監(jiān)護(hù)義務(wù)，并明確“不得虐待或拋棄未成年人”，遺棄兒童將受到行政處罰甚至刑事處罰。送養(yǎng)人“偷偷”將子女進(jìn)行送養(yǎng)后，一旦被查找到則有可能因遺棄嬰幼兒受到行政處罰，甚至被以遺棄罪處理。而生父母進(jìn)行秘密非法送養(yǎng)可以逃避法律監(jiān)管和制裁，故生父母更加傾向于走非法民間送養(yǎng)之路。

三、民間送養(yǎng)下的收養(yǎng)關(guān)系問題凸現(xiàn)

民間送養(yǎng)下的收養(yǎng)關(guān)系面臨合法性缺失及監(jiān)督缺位的困境。一方面，該行為與犯罪行為界限不明，存在制度異化風(fēng)險；另一方面，“合法性”不足導(dǎo)致被收養(yǎng)人難以獲得權(quán)利保障。

(一)收養(yǎng)制度異化致拐賣兒童罪犯罪特征隱匿

收養(yǎng)制度的初衷在于維護(hù)孤殘兒童權(quán)益，是在不具血緣關(guān)系的人之間創(chuàng)設(shè)并形成親子關(guān)系的法律過程。作為一種社會建構(gòu)，“民間送養(yǎng)”獲得了一定的貨幣屬性。部分親生父母選擇出售嬰兒，以期從收養(yǎng)方獲取可觀利益。親生父母通常以“送養(yǎng)”為名收取大量的“感謝費”和“補(bǔ)償費”，隱匿了其行為的犯罪特征。此類行為導(dǎo)致民間送養(yǎng)的治理困境以及收養(yǎng)制度的異化。雖然中國的刑事法律、民事法律和規(guī)范性文件等均對親生父母出賣子女的行為進(jìn)行了規(guī)制，但具體法律條文都是原則性概述，操作性不強(qiáng)。在司法實踐中，界定民間送養(yǎng)行為與犯罪行為的關(guān)鍵在于是否有償以及有償情形下的金錢數(shù)額。當(dāng)親生父母收取錢財?shù)男袨楸徽J(rèn)為合理時，就能逃避法律追究，實現(xiàn)出罪。

(二)收養(yǎng)關(guān)系瑕疵使當(dāng)事人行為缺乏約束

由于非法民間送養(yǎng)下的收養(yǎng)關(guān)系缺乏法律約束，因此會出現(xiàn)身份權(quán)瑕疵和合法權(quán)利無保障等問題。此外，也可能帶來收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的責(zé)任逃避行為，進(jìn)而影響收養(yǎng)關(guān)系的有序狀態(tài)，影響社會關(guān)系的穩(wěn)定與和諧。

1.身份權(quán)瑕疵

作為一種人工法律關(guān)系，收養(yǎng)能夠改變被收養(yǎng)人的原有親屬網(wǎng)絡(luò)，能夠讓收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人共享姓氏、資產(chǎn)和親屬關(guān)系。此種親屬關(guān)系的構(gòu)建不僅承擔(dān)補(bǔ)益親子關(guān)系和完善親子效力之功能[9]，也兼具維護(hù)社會穩(wěn)定的效用。身份權(quán)是親屬法律規(guī)范的核心要素[10]。然而，非法民間送養(yǎng)下的收養(yǎng)關(guān)系合法性要件缺失，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的身份關(guān)系難以建立，可能引發(fā)親子關(guān)系及監(jiān)護(hù)權(quán)爭議問題。中國裁判文書網(wǎng)中因收養(yǎng)導(dǎo)致的民間糾紛從2015年的844起上升到2019年的1 130起，這些糾紛主要存在于農(nóng)村地區(qū)，且大部分是由“民間收養(yǎng)”行為所致[11]。由于法律對“民間收養(yǎng)”不認(rèn)可，因此該類案件多數(shù)被判定為收養(yǎng)關(guān)系不成立。對收養(yǎng)人而言，合法權(quán)利支撐的缺失帶來敗訴風(fēng)險及監(jiān)護(hù)權(quán)喪失的后果；對被收養(yǎng)人而言，合法有效身份關(guān)系的缺失會帶來遺產(chǎn)繼承權(quán)喪失的風(fēng)險。

2.行動“受限”及逃避贍養(yǎng)或撫養(yǎng)義務(wù)

收養(yǎng)后的戶籍登記程序以合法收養(yǎng)關(guān)系為前提，而民間收養(yǎng)關(guān)系因合法性缺失，在戶籍登記時會面臨諸多阻礙。而部分收養(yǎng)人因程序繁瑣而放棄戶籍登記，這將導(dǎo)致被收養(yǎng)人的行動受限以及收養(yǎng)人逃避撫養(yǎng)責(zé)任等不良行為。一方面，被收養(yǎng)人受制于身份之困，在入學(xué)、結(jié)婚和繼承等一系列行為中會遇到諸多障礙；另一方面，當(dāng)收養(yǎng)家庭產(chǎn)生糾紛時，因登記缺失導(dǎo)致的收養(yǎng)關(guān)系不成立也容易成為收養(yǎng)人拒付撫養(yǎng)費的理由[12]。且在被收養(yǎng)人具有完全行為能力時，逃避對收養(yǎng)人的贍養(yǎng)義務(wù)在實踐中也時有發(fā)生。如四川省一男子在23年前抱養(yǎng)棄嬰并撫養(yǎng)其長大成人，但養(yǎng)女出嫁后卻將其告上法庭，請求確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系無效[13]。最終，法院以“該收養(yǎng)人不具備合法的收養(yǎng)資格以及未進(jìn)行收養(yǎng)登記”而判決收養(yǎng)關(guān)系無效。收養(yǎng)既是法律制度，亦是社會制度，更具有倫理性，被收養(yǎng)人成年后對收養(yǎng)關(guān)系的否認(rèn)有違社會倫理道德。

3.收養(yǎng)人實質(zhì)上的“任意解除權(quán)”

民間收養(yǎng)賦予收養(yǎng)人“任意解除權(quán)”。合法收養(yǎng)有相應(yīng)的解除程序，而非法民間收養(yǎng)關(guān)系因合法性不足導(dǎo)致監(jiān)管缺失，收養(yǎng)人單方任意中斷或終止收養(yǎng)關(guān)系，出現(xiàn)被收養(yǎng)人被二次遺棄和“轉(zhuǎn)收養(yǎng)”現(xiàn)象，甚至引發(fā)兒童被販賣的風(fēng)險，損害被收養(yǎng)人的身心健康。此外，收養(yǎng)關(guān)系建立失敗還會導(dǎo)致兒童心理發(fā)育不足和自尊心低下等問題。

(三)收養(yǎng)監(jiān)管缺失導(dǎo)致兒童權(quán)益保障虛化

兒童的弱勢地位需要國家在一定程度上參與和監(jiān)管收養(yǎng)過程，以防止對兒童權(quán)益的損害。然而，中國收養(yǎng)制度中國家公權(quán)力機(jī)關(guān)對收養(yǎng)行為的監(jiān)管存在缺陷，僅體現(xiàn)在參與收養(yǎng)關(guān)系建立的過程之中，但缺乏對收養(yǎng)后行為的監(jiān)督。此外，權(quán)力機(jī)關(guān)難以介入民間送養(yǎng)下的收養(yǎng)關(guān)系建立過程中，這使得監(jiān)管困境更加嚴(yán)重。一方面，因行政機(jī)關(guān)無法有效介入，加之法律對收養(yǎng)關(guān)系不認(rèn)可，致被收養(yǎng)人的權(quán)益難以得到有效保障。此類收養(yǎng)只能依據(jù)收養(yǎng)人的道德來維系，一旦收養(yǎng)人道德淪喪，則可能發(fā)生虐童和性侵等侵害兒童合法權(quán)益的行為[14]。另一方面，民間送養(yǎng)下的收養(yǎng)行為未進(jìn)行登記就無法進(jìn)行溯源，也就無法甄別被收養(yǎng)人原有的血親和姻親關(guān)系，這可能導(dǎo)致被收養(yǎng)人成年后在婚姻關(guān)系選擇上引發(fā)倫理道德問題。

四、現(xiàn)行收養(yǎng)制度的調(diào)試與完善

收養(yǎng)制度設(shè)立的初衷是為了最大限度保護(hù)兒童的合法權(quán)益，其承擔(dān)的職能應(yīng)是最大限度地促進(jìn)收養(yǎng)實踐的進(jìn)行。因此，應(yīng)以中國現(xiàn)實情況為考察點，以兒童權(quán)益保障為基石，不斷完善收養(yǎng)制度。

(一)推動民間收養(yǎng)合法化

收養(yǎng)制度的工具價值不僅在于穩(wěn)定家庭關(guān)系和傳承親屬倫理，亦在于以“兒童權(quán)益最大保護(hù)原則”為基礎(chǔ)為被收養(yǎng)人尋求最佳監(jiān)護(hù)人。民間收養(yǎng)具有社會價值，對未通過法律嚴(yán)格規(guī)定篩選的人而言，民間送養(yǎng)的兒童是他們唯一的選擇。同時，親生父母傾向于民間送收養(yǎng)的最主要原因是他們擁有更多自主權(quán)，收養(yǎng)方能夠自主選擇被收養(yǎng)人，送養(yǎng)方也能夠自主為孩子選擇收養(yǎng)人。鑒于實踐中存在大量民間送收養(yǎng)行為，且收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人雙方也形成了較為穩(wěn)定的家庭關(guān)系，與其“一刀切”地進(jìn)行法律上的否認(rèn)，不如對其進(jìn)行規(guī)范和審查，賦予其合法地位。對民間收養(yǎng)行為進(jìn)行法律確認(rèn)可使當(dāng)事人具備合法性，進(jìn)而有效解決當(dāng)事人之間因收養(yǎng)關(guān)系而引發(fā)的民間糾紛以及當(dāng)事人的權(quán)利瑕疵狀態(tài)。將既成的民間收養(yǎng)劃歸法院管轄，由法院進(jìn)行實質(zhì)審查，并確立民間收養(yǎng)的合法性，對收養(yǎng)制度的完善具有重大意義。

(二)減少收養(yǎng)條件限制

收養(yǎng)立法的應(yīng)然目的是明確資格，滿足公民收養(yǎng)需求，彌補(bǔ)被收養(yǎng)人親權(quán)缺失等，但實際上卻阻礙了收養(yǎng)關(guān)系的建立[15]?！睹穹ǖ洹返谝磺б话倭阄鍡l中增加的收養(yǎng)評估制度對篩選潛在最優(yōu)收養(yǎng)人大有裨益，然而其實質(zhì)上又無形地提高了收養(yǎng)門檻。應(yīng)當(dāng)放寬對收養(yǎng)主體的資格限制，至少放寬送養(yǎng)人限制。遵循兒童權(quán)益最優(yōu)原則，取消對送養(yǎng)人經(jīng)濟(jì)和生育狀況的限制，同時取消對非婚生育父母送養(yǎng)權(quán)的限制，將更多潛在主體納入合法制度之中，并建立更加合理有效的評估標(biāo)準(zhǔn)，可以推動民間送養(yǎng)走向合法化。

(三)簡化收養(yǎng)程序

中國收養(yǎng)制度的程序缺陷主要表現(xiàn)為所需手續(xù)和證明材料繁多，程序繁瑣且流于形式等，這些都會使相關(guān)主體怠于辦理收養(yǎng)手續(xù)，導(dǎo)致收養(yǎng)非法化。因此，完善收養(yǎng)程序是推動收養(yǎng)合法化的關(guān)鍵。一是引入司法審查機(jī)制。中國的收養(yǎng)程序中缺乏司法機(jī)關(guān)的參與，可借鑒英國的司法審查機(jī)制，對因民間送養(yǎng)形成的符合法律實質(zhì)要件的收養(yǎng)關(guān)系采取實質(zhì)審查標(biāo)準(zhǔn)，不輕易因程序問題而否定收養(yǎng)效力。可以考慮以民事特別程序的方式進(jìn)行司法審查，對收養(yǎng)審查實行分流，為合法收養(yǎng)提供更多選擇。二是探索建立有效網(wǎng)上收養(yǎng)平臺。建立具有公信力的網(wǎng)絡(luò)平臺可避免送養(yǎng)人送養(yǎng)時的身份過度公開問題，有效促進(jìn)省際間的收養(yǎng)和送養(yǎng)，并實現(xiàn)對非法平臺的分流。傳統(tǒng)意義上的送、收養(yǎng)關(guān)系需要當(dāng)事人前往民政部門咨詢要件，并遵守要求提供材料，獲得批準(zhǔn)才能建立。當(dāng)前，隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展，可探索建立網(wǎng)上收養(yǎng)平臺。通過該平臺實現(xiàn)收養(yǎng)主體之間的在線匹配，以節(jié)省時間成本。此外，可在該平臺設(shè)置專業(yè)收養(yǎng)咨詢，為收養(yǎng)人和送養(yǎng)人提供送養(yǎng)及收養(yǎng)的專業(yè)幫助。三是建立嚴(yán)謹(jǐn)完備的送養(yǎng)信息保密制度，并完善相應(yīng)的追責(zé)機(jī)制。應(yīng)對送養(yǎng)人信息進(jìn)行有效的加密處置，如對收養(yǎng)登記進(jìn)行編號或“代號”管理，抹去相關(guān)當(dāng)事人身份信息，進(jìn)行脫敏處理；對泄露送養(yǎng)人信息的行為實行嚴(yán)厲的責(zé)任追究制，保證送養(yǎng)人信息不泄露，使收養(yǎng)人收養(yǎng)無后顧之憂。

(四)構(gòu)建多元監(jiān)督機(jī)制

兒童權(quán)益損害多發(fā)生在收養(yǎng)關(guān)系建立之后，但中國的制度設(shè)計中缺乏收養(yǎng)后評估機(jī)制及有效監(jiān)督。因此，有效監(jiān)督機(jī)制的建立將推動收養(yǎng)制度的完善。一是全程監(jiān)督收養(yǎng)行為。首先，進(jìn)行收養(yǎng)登記并建立網(wǎng)絡(luò)收養(yǎng)數(shù)據(jù)庫，用來收集統(tǒng)計數(shù)據(jù)并進(jìn)行分析，進(jìn)而采取漸進(jìn)改革措施；其次，倡導(dǎo)收養(yǎng)后的行為評估，建立收養(yǎng)追蹤機(jī)制，對收養(yǎng)行為進(jìn)行村委會和居委會登記建檔，并定期回訪，要充分發(fā)揮民眾的力量，實現(xiàn)對收養(yǎng)行為的短期實時監(jiān)管；最后，設(shè)定監(jiān)管年限，通過組建政府專門機(jī)構(gòu)或與社會實現(xiàn)聯(lián)動的方式進(jìn)行收養(yǎng)行為后的長期監(jiān)管。二是建立有效的舉報機(jī)制。民間送收養(yǎng)多具有較強(qiáng)的隱蔽性，在暢通合法渠道的同時應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)中違法送養(yǎng)信息的監(jiān)管。首先，在網(wǎng)絡(luò)平臺中設(shè)置違法送收養(yǎng)的舉報通道；其次，及時審查舉報信息，并對其中違法信息及時清理、刪除和封禁賬戶等，進(jìn)一步縮小違法網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)送的生存空間；最后，暢通現(xiàn)實空間舉報渠道，組建監(jiān)護(hù)權(quán)調(diào)查專門機(jī)構(gòu)，對發(fā)現(xiàn)的虐童和性侵等侵犯兒童合法權(quán)益的行為及時調(diào)查、處理及公示。

作為“人造”親權(quán)關(guān)系的產(chǎn)生方式，收養(yǎng)的實用性應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在滿足收養(yǎng)者、送養(yǎng)者和被收養(yǎng)人3方的實際需求上。民間收養(yǎng)作為一種普遍存在的社會現(xiàn)象，其社會價值無可否認(rèn)。中國現(xiàn)階段存在大量因民間送養(yǎng)造成的民間收養(yǎng)事實，對此不能一概否定，要疏堵結(jié)合，分類治理。一方面，減少送養(yǎng)條件限制，優(yōu)化程序，加強(qiáng)隱私保護(hù)；另一方面，加強(qiáng)監(jiān)督，對非法民間送養(yǎng)進(jìn)行嚴(yán)厲追責(zé)，打壓其生存空間?？傊?，應(yīng)通過系列措施來引導(dǎo)民間收養(yǎng)規(guī)范化，最終確保收養(yǎng)制度發(fā)揮穩(wěn)定家庭關(guān)系與社會關(guān)系的作用。

注 釋：

① 2020年4月9日，網(wǎng)上曝出《涉嫌性侵未成年女兒三年，揭開這位總裁父親的“畫皮”》一文，指摘“上市高管性侵養(yǎng)女”，而后在同年的9月17日，公安機(jī)關(guān)調(diào)查認(rèn)定現(xiàn)有證據(jù)不能證明其行為構(gòu)成性侵。

② 文中所指的民間送養(yǎng)不包括具有親緣關(guān)系的送養(yǎng)，僅指非親緣間的送養(yǎng)。

③ 以重慶地區(qū)為例，據(jù)中國日報網(wǎng)報道，從1992年到2005年，重慶地區(qū)家庭私自收養(yǎng)的兒童將近19 800個，而同時期合法收養(yǎng)的孩子僅為5 100人。

④ 此處非“常態(tài)”家庭模式是與常態(tài)家庭模式相對應(yīng)，常態(tài)家庭是指由異性組成的以共同居住、合作和繁衍為特征的社會群體，其將“丈夫—妻子—孩子”三位一體作為家庭構(gòu)建的基礎(chǔ)；非“常態(tài)”家庭則不滿足三位一體的家庭建構(gòu)基礎(chǔ)。