項(xiàng) 思

南京理工大學(xué)，江蘇 南京 210000

一、研究背景

近年來(lái)，隨著互聯(lián)網(wǎng)科技的進(jìn)步以及數(shù)字技術(shù)的變革，自媒體行業(yè)也在如火如荼地發(fā)展。二次創(chuàng)作短視頻就是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)飛速發(fā)展帶來(lái)的一種新的作品形式。二次創(chuàng)作短視頻與原創(chuàng)的短視頻有所區(qū)別，它是以已經(jīng)發(fā)表的電影、電視、圖片、音樂(lè)等為素材，用戶通過(guò)重新剪輯、重組、配音等方式最后制作完成的作品［1］。其中利用影視劇等物料為核心素材進(jìn)行剪輯再創(chuàng)作的短視頻侵權(quán)糾紛更加突出。在各大短視頻平臺(tái)通過(guò)搜索熱門影視劇的關(guān)鍵詞，就能搜到很多關(guān)于該影視劇的物料。通過(guò)觀看這些短視頻，在不看這部影視劇的情況下，就能大概了解這部影視劇的主題以及故事情節(jié)。一部分學(xué)者認(rèn)為，影視劇評(píng)論解說(shuō)類短視頻對(duì)原影視劇的使用并不構(gòu)成合理使用即侵犯了著作權(quán)人的合法權(quán)益。我國(guó)法律對(duì)于滑稽模仿作品未做詳盡規(guī)定用以裁判，因此該類作品是否符合我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定的合理使用制度、是否存在法律上的合理性仍然存在爭(zhēng)議。本文將從已有學(xué)者的啟發(fā)下，從以下幾個(gè)方面進(jìn)行研究：滑稽模仿作品的性質(zhì)如何界定？如何通過(guò)三步檢驗(yàn)法和四要素分析來(lái)驗(yàn)證滑稽模仿作品構(gòu)成合理使用？滑稽模仿作品不構(gòu)成侵權(quán)在憲法層面的理論依據(jù)？我國(guó)《著作權(quán)法》應(yīng)對(duì)滑稽模仿作品采取何種態(tài)度？

二、滑稽模仿作品的概念和特點(diǎn)

滑稽模仿是一種常用的文學(xué)修辭方式，這種修辭方式一般是模仿人們所熟知的文學(xué)作品，通過(guò)對(duì)原作品內(nèi)容進(jìn)行模仿的方式來(lái)對(duì)原作加以批評(píng)或諷刺。在《著作權(quán)法》意義上，對(duì)滑稽模仿各種定義的核心是使用原先作者的創(chuàng)作成分創(chuàng)造出新的作品，該作品至少有一部分構(gòu)成了對(duì)原先作者作品的［2］評(píng)論。從中可以總結(jié)出滑稽模仿作品的三大特點(diǎn)：

（一）模仿性。滑稽模仿作品需要大量使用原作品的內(nèi)容，甚至是原作品的核心內(nèi)容的全部呈現(xiàn)。通過(guò)模仿原作品來(lái)與原作品形成互動(dòng)以建構(gòu)新作品。

（二）風(fēng)趣性?；７伦髌肥怯靡环N幽默風(fēng)趣的表現(xiàn)形態(tài)來(lái)呈現(xiàn)的。創(chuàng)作者在模仿原作的基礎(chǔ)上對(duì)原作進(jìn)行改造，通過(guò)與其他片段的合成剪輯來(lái)發(fā)揮其幽默效果。

（三）批判性?；７伦髌返哪康木褪沁M(jìn)行批判。它用一種滑稽的方式通過(guò)改造原作來(lái)達(dá)到批判原作的目的。其創(chuàng)作形式與原作品能夠嚴(yán)格區(qū)分開來(lái)。但批評(píng)并非無(wú)止境，滑稽模仿者不能夠詆毀原作品及原作品作者，不允許辱罵原作者和刻意損害原作品。

三、滑稽模仿視頻的法律依據(jù)分析

（一）從著作權(quán)立法目的角度分析滑稽模仿作品

我國(guó)《著作權(quán)法》的立法目的是力求最大限度上實(shí)現(xiàn)著作權(quán)利人利益和社會(huì)公共利益的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，不僅要保護(hù)私權(quán)，同時(shí)也要保護(hù)公權(quán)?！吨鳈?quán)法》賦予了作者絕對(duì)的排他權(quán)利，可以最大程度鼓勵(lì)作者創(chuàng)作。但是，從長(zhǎng)遠(yuǎn)角度來(lái)看，過(guò)分強(qiáng)調(diào)保護(hù)作者利益并不利于文學(xué)藝術(shù)作品市場(chǎng)的繁榮發(fā)展?；７乱曨l作品通過(guò)在原作上添加新的視角、貫穿新的內(nèi)容，使滑稽模仿作品具有了新的內(nèi)涵，從形式上看屬于新的作品。從公平正義的角度出發(fā)，也不應(yīng)該限制其發(fā)展。

滑稽模仿視頻是作者通過(guò)自己的勞動(dòng)獲得的成果。作者需要花費(fèi)大量時(shí)間和精力。制作者需要完整地觀看原影視作品，記錄整個(gè)觀影感受，對(duì)原作品有了概括的了解，繼而根據(jù)視頻想要表達(dá)的思想來(lái)提煉截取符合其主題的劇情片段，通過(guò)電子設(shè)備將截取的視頻畫面與聲音進(jìn)行創(chuàng)意性剪輯［3］，最終呈現(xiàn)在大眾眼前。該短視頻不僅包含原作的基本表達(dá)，而且對(duì)原作進(jìn)行了創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)換性使用。使得原作的觀點(diǎn)基本被推翻，原作所表達(dá)的思想感情也被顛覆，公眾能夠以一種全新的視角欣賞作品。因此滑稽模仿視頻具有一定的獨(dú)創(chuàng)性?；７乱曨l作品在原視頻思想的基礎(chǔ)上，加入自己的想法并構(gòu)造新的故事情節(jié)，將它通過(guò)視頻的形式表現(xiàn)出來(lái)，符合《著作權(quán)法》要求的作品需是一種外在表達(dá)的要求。短視頻作為互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的產(chǎn)物，能夠傳播新的思想文化，必然是屬于文學(xué)藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的成果。因此，滑稽模仿視頻作品完全符合我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定的作品構(gòu)成要件，是我國(guó)《著作權(quán)法》意義上的作品，應(yīng)當(dāng)受到《著作權(quán)法》的保護(hù)。

（二）從合理使用角度分析滑稽模仿視頻

滑稽模仿視頻創(chuàng)作者大多以合理使用制度來(lái)進(jìn)行抗辯。那么滑稽模仿作品是否可以構(gòu)成合理使用呢？在我國(guó)保護(hù)著作權(quán)的前提下，為了平衡著作權(quán)人、作品傳播者以及社會(huì)公眾的利益關(guān)系，我國(guó)《著作權(quán)法》對(duì)著作權(quán)進(jìn)行了一定的限制。關(guān)于合理使用的判斷標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)際上公認(rèn)的主要有兩種。一種是“三步檢驗(yàn)法”，另一種是“四要素檢測(cè)法”，筆者將從這兩個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)入手來(lái)分析滑稽模仿作品是否具有合理性。

1.從“三步檢驗(yàn)法”的角度進(jìn)行分析

“三步檢驗(yàn)法”最初被規(guī)定在《伯爾尼公約》中之后被納入WCT和TRIPS協(xié)定中，用來(lái)平衡權(quán)利授予和權(quán)利限制。其具體內(nèi)涵是指限于某些特定情形、不與作品的正常使用相沖突、不得不合理地?fù)p害權(quán)利人的正當(dāng)利益。下面圍繞三個(gè)方面逐一分析：

（1）限于某些特殊情形。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，為評(píng)論某一作品，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，可以不經(jīng)其許可，不向其支付報(bào)酬。這條可以為滑稽模仿作品構(gòu)成合理使用提供法律依據(jù)?；７乱曨l的目的是為介紹或評(píng)論影視劇。從性質(zhì)上看符合《著作權(quán)法》中的特殊情形。這里存在的是定量上的問(wèn)題。何為“適當(dāng)引用”我國(guó)《著作權(quán)法》并沒(méi)有明確，缺乏一個(gè)可操作的標(biāo)準(zhǔn)，也給著作權(quán)糾紛案件審判實(shí)踐帶來(lái)了［4］困惑。滑稽模仿視頻的目的是對(duì)原作進(jìn)行評(píng)論甚至是批評(píng)。它的作品性質(zhì)就需要大量引用原作品中的情節(jié)甚至是一些核心片段。如果僅從引用占比來(lái)看的話，很多滑稽模仿作品都不符合“適當(dāng)引用”的規(guī)定。這對(duì)于滑稽模仿作品創(chuàng)作者來(lái)說(shuō)是非常不公平的。因此，法官在進(jìn)行自由裁量的時(shí)候應(yīng)該考慮到這些問(wèn)題。

（2）不與作品的正常利用相沖突?；７乱曨l作品要符合這一要件，必須要從兩個(gè)方面來(lái)考慮。首先，滑稽模仿視頻的出現(xiàn)是否可以替代被模仿作品并與原作品產(chǎn)生了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。其次，被模仿作品權(quán)利人能否預(yù)見其作品將被以這種方式使用并要求使用者支付報(bào)酬。關(guān)于第二個(gè)方面，被模仿作品權(quán)利人應(yīng)當(dāng)能預(yù)見到其作品在面向大眾時(shí)，其中的一些精彩片段甚至是核心片段有被他人使用的可能。那么滑稽模仿作品是否會(huì)替代原作品呢？對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，筆者認(rèn)為滑稽模仿并不是原作的替代品，也不會(huì)與原作形成競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。滑稽模仿視頻以批評(píng)為目的，作者在創(chuàng)作該視頻時(shí)，不是對(duì)原作的改編。它只是采取短視頻的形式去評(píng)論。從欣賞角度來(lái)看，其與原作也是完全不同的表現(xiàn)形式［5］。綜上，滑稽模仿視頻并不會(huì)構(gòu)成原作品的替代品，也不會(huì)與其形成競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。因此可以認(rèn)定滑稽模仿作品符合“三步檢驗(yàn)法”的第二步不與作品的正常利用相沖突。

（3）不得不合理地?fù)p害權(quán)利人的正當(dāng)利益。對(duì)于這個(gè)問(wèn)題應(yīng)該從兩個(gè)方面進(jìn)行分析。首先是“損害正當(dāng)利益”，判斷滑稽模仿作品是否損害著作權(quán)人的合法利益的依據(jù)就是該作品是否構(gòu)成了商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)意義上的替代性？經(jīng)過(guò)以上的分析，滑稽模仿作品是評(píng)論原作基礎(chǔ)上的新作品，并不會(huì)替代原作品。在這個(gè)意義上不會(huì)損害原作品。但基于滑稽模仿作品的批評(píng)、諷刺目的，多少會(huì)對(duì)原作產(chǎn)生一些不好的影響。但這種不好的影響并不是不合理的，是在合理限度之內(nèi)的。合理使用制度的出發(fā)點(diǎn)，就是平衡權(quán)利人與公共利益的關(guān)系?！吨鳈?quán)法》最終追求的價(jià)值就是要促進(jìn)文化事業(yè)的繁榮，如果一味地去保護(hù)著作權(quán)人的利益，使得著作權(quán)人沒(méi)有邊界地行使權(quán)利，長(zhǎng)期來(lái)看并不利于文化的繁榮，這與《著作權(quán)法》立法目的也是背道而馳的。合理使用制度本身就是對(duì)著作權(quán)人權(quán)利的限縮，因此立法者嚴(yán)格劃分了合理使用的范圍，將一些出于公益目的社會(huì)公眾可以容忍的行為納入豁免范圍。短期來(lái)看，滑稽模仿作品確實(shí)會(huì)損害著作權(quán)人的利益，但是這種結(jié)果也是作者應(yīng)該容忍的。對(duì)原作品合法地批評(píng)，是人們行使言論自由的表現(xiàn)，這是憲法賦予的權(quán)利?；７骂惗桃曨l用一種幽默的手法來(lái)指出原作品存在的瑕疵，并不是一味地否定原作品。沒(méi)有對(duì)原作品中富有價(jià)值的部分造成不良影響［6］。該作品也不會(huì)因?yàn)橐粋€(gè)滑稽模仿視頻而變得一文不值，不會(huì)因滑稽模仿視頻的出現(xiàn)而被驅(qū)逐出市場(chǎng)。因此，只要該滑稽模仿視頻不辱罵、不故意損害原作及原作者、不故意造成與原作的混淆，就不能將其判定為侵權(quán)。綜上，滑稽模仿視頻這種藝術(shù)創(chuàng)作形式是滑稽模仿者按照自己想表達(dá)的內(nèi)容和自己獨(dú)創(chuàng)的剪輯手法對(duì)原作進(jìn)行重新安排而形成的新作品，不會(huì)與原作形成競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。

2.從“四要素檢測(cè)法”角度進(jìn)行分析

“四要素檢測(cè)法”源自美國(guó)《1976版權(quán)法》，這一判定標(biāo)準(zhǔn)從四個(gè)方面對(duì)合理使用進(jìn)行分析。其中包括：使用的目的和性質(zhì)、該版權(quán)作品的性質(zhì)、與版權(quán)作品的整體相比所使用部分的數(shù)量與實(shí)質(zhì)性、使用對(duì)版權(quán)作品的潛在市場(chǎng)或價(jià)值所產(chǎn)生的影響。合理性判斷各要素之間的關(guān)系并不是疊加性適用的，而是需要法官?gòu)恼w上進(jìn)行自由裁量。一般來(lái)說(shuō)，法官在分析使用的目的與性質(zhì)時(shí)，會(huì)以該使用是否是商業(yè)性使用為判斷標(biāo)準(zhǔn)，即以其是否營(yíng)利為標(biāo)準(zhǔn)。法官還會(huì)重點(diǎn)關(guān)注滑稽模仿作品是否構(gòu)成“轉(zhuǎn)換性適用”，若滑稽模仿作品具有新的價(jià)值，其所呈現(xiàn)的是一種新的表達(dá)而不僅僅是對(duì)原創(chuàng)作品的單純復(fù)制，則會(huì)認(rèn)定該作品構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用。則該作品就會(huì)被歸為合理使用范疇。在分析作品使用原作的數(shù)量與實(shí)質(zhì)性方面，引用得越少被視為合理使用的概率則越高。法在裁判時(shí)會(huì)考慮到滑稽模仿視頻作品的性質(zhì)，來(lái)進(jìn)行理性的判斷，有些作品即使引用了核心片段或者是引用量較多也可能不會(huì)被判定為侵權(quán)。而有的作品即使引用了一些非核心片段，出于某種原因，可能也不會(huì)被判定為合理使用。

四、將符合滑稽模仿的作品納入合理使用的范疇

（一）對(duì)滑稽模仿作品構(gòu)成條件進(jìn)行限制

滑稽模仿視頻作品創(chuàng)作者應(yīng)當(dāng)以與原作品之間建立良性互動(dòng)為前提。首先，創(chuàng)作者在創(chuàng)作滑稽模仿作品時(shí)應(yīng)明確自己創(chuàng)作的目的，創(chuàng)作應(yīng)以批評(píng)原作，以期文化市場(chǎng)上有更多優(yōu)秀的文化作品為目的，而非以營(yíng)利為［7］目的?；７乱曨l除創(chuàng)作在內(nèi)的二次混剪視頻應(yīng)當(dāng)尊重原作品，在使用時(shí)注明視頻素材出處，尊重原作品的創(chuàng)作主題，在未取得授權(quán)的情況下，不得以創(chuàng)作滑稽模仿視頻作品為謀利的工具。其次，如前文所述滑稽模仿作品基于其本身特殊性，其以原作中主要片段為素材并且可以大量借鑒原作中的片段。但是在充分使用原作時(shí)，應(yīng)當(dāng)確保能夠讓大眾聯(lián)想到原作，喚起人們對(duì)原作的記憶。

（二）將滑稽模仿作品納入合理使用范圍

依據(jù)我國(guó)目前的法律規(guī)定，沒(méi)有將滑稽模仿作品納入合理使用范圍。但依筆者分析滑稽模仿作品屬于我國(guó)合理使用制度中“為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”?；７伦髌穼?duì)原作品進(jìn)行批評(píng)，必然會(huì)用到原作中的大量甚至是一些核心片段。一般來(lái)說(shuō)，大量引用原作和原作的核心內(nèi)容很容易被判定為侵權(quán)。但是，滑稽模仿作品作為一種特殊的藝術(shù)形式，鑒于滑稽模仿作品本身的性質(zhì)以及其所帶來(lái)的文化和社會(huì)效益，法官在進(jìn)行判斷時(shí)不應(yīng)該囿于形式化規(guī)定，只從引用的量出發(fā)就判斷其侵權(quán)。應(yīng)從實(shí)質(zhì)出發(fā)，根據(jù)作品整體來(lái)判定。再者，對(duì)于評(píng)論的解讀應(yīng)從兩個(gè)方面分析，分為肯定性評(píng)論和否定性評(píng)論?；７伦髌穭t屬于這里的否定性評(píng)論，因此可以將它理解為合理使用的一種。

五、結(jié)語(yǔ)

滑稽模仿作品作為一種獨(dú)特的藝術(shù)形式，其存在本身具有合理性。法律對(duì)其保護(hù)有助于激勵(lì)創(chuàng)作，推動(dòng)科學(xué)文化的發(fā)展。但任何自由都有限度，滑稽模仿作品也沒(méi)有例外。對(duì)于滑稽模仿作品的保護(hù)應(yīng)具有合理的限度，法官在判定時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行個(gè)案分析。