陳 敦

(北京工商大學(xué)法學(xué)院，100048，北京)

根據(jù)我國《老年人權(quán)益保障法》，老年人是指60歲以上的公民。國家統(tǒng)計(jì)局發(fā)布第七次全國人口普查數(shù)據(jù)：60歲及以上人口為26 402萬人，占全國人口總數(shù)的18.7%，其中，65歲及以上人口為19 064萬人，占13.5%。心智障礙者包括精神障礙和智力障礙。在我國，心智障礙者人群包括自閉癥、腦癱、唐氏綜合癥和智力發(fā)育遲緩等四類人群，其智力和能力往往低于常態(tài)，同時(shí)伴有適應(yīng)性行為方面的缺陷。據(jù)第六次全國人口普查數(shù)據(jù)和第二次全國殘疾人抽樣調(diào)查數(shù)據(jù)估算，心智障礙者總數(shù)在1 200萬左右。按照老年人所占人口比例估算，老年心智障礙者總數(shù)在220萬左右。當(dāng)然，由于心智障礙者終身需要照護(hù)，面臨的生存壓力大，以及大量心智障礙者未必持有殘疾證而無法納入統(tǒng)計(jì)，老年心智障礙者的數(shù)量可能跟預(yù)估數(shù)據(jù)有所出入。無論老年心智障礙者數(shù)量多少，在我國快速老齡化的背景下，針對(duì)老年心智障礙者權(quán)益保障制度的研究均具有重要價(jià)值。心智障礙者都要經(jīng)歷逐漸衰老的過程，關(guān)注老年階段的心智障礙者權(quán)益保障，也是心智障礙者全生命周期權(quán)益保障的重要一環(huán)。本文擬引入信托制度，對(duì)老年心智障礙者的安養(yǎng)保障相關(guān)問題進(jìn)行探討，以求教于學(xué)界方家。

1 老年心智障礙者安養(yǎng)保障的困境與信托制度的引入

相比于低齡的心智障礙者，老年心智障礙者面臨“養(yǎng)老”與“助殘”疊加的雙重壓力。根據(jù)一份針對(duì)上海市成年心智障礙者家庭的實(shí)證研究，近八成的照料者已步入花甲之年，70歲以上仍承擔(dān)照料責(zé)任的長者也占近四成(36.02%)。[1]這說明，心智障礙者家庭中的長者不僅難以依賴兒女養(yǎng)老，還需要承擔(dān)心智障礙兒女的照料工作，力不從心之感與無奈無助之感彌漫在大部分家庭成員的心頭。

1.1 老年心智障礙者安養(yǎng)保障的困境

當(dāng)前，我國針對(duì)殘疾人權(quán)益保障的制度較之以往已有很大進(jìn)步。“殘疾人事業(yè)發(fā)展指數(shù)由2008年的44.9%提升到2018年的71.5%，10年間提高26.6個(gè)百分點(diǎn)，呈現(xiàn)穩(wěn)步上升發(fā)展態(tài)勢(shì)?！盵2]然而，針對(duì)老年心智障礙者的安養(yǎng)保障制度尚存在供給不足的問題。“老養(yǎng)殘”家庭普遍存在老年照料者去世以后，老年心智障礙者由誰監(jiān)護(hù)、能否維持生活質(zhì)量、家庭財(cái)產(chǎn)如何監(jiān)管等現(xiàn)實(shí)問題的擔(dān)憂與訴求。這些問題包含了三個(gè)方面的訴求：一是心智障礙者的監(jiān)護(hù)人選問題，這涉及到心智障礙者的父母去世后，誰來接任監(jiān)護(hù)人、承擔(dān)照料心智障礙者人身照護(hù)職責(zé)的問題；二是心智障礙者財(cái)產(chǎn)的管理與運(yùn)用問題，涉及到是否將財(cái)產(chǎn)交由心智障礙者的監(jiān)護(hù)人管理的問題；三是心智障礙者所需要的特殊服務(wù)由誰提供的問題，涉及到專門針對(duì)心智障礙者的康復(fù)、治療等相關(guān)服務(wù)的供給問題。我國監(jiān)護(hù)制度包括財(cái)產(chǎn)監(jiān)護(hù)和人身監(jiān)護(hù)，換言之，如無特殊安排，監(jiān)護(hù)人不僅照顧被監(jiān)護(hù)人的人身，而且管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。由于財(cái)產(chǎn)監(jiān)護(hù)牽扯復(fù)雜的利益關(guān)系，[3]心智障礙者因其自身識(shí)別能力欠缺，在由其父母之外的親屬朋友或機(jī)構(gòu)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時(shí)，如何防止監(jiān)護(hù)人惡意侵害心智障礙者財(cái)產(chǎn)及人身權(quán)益是現(xiàn)有監(jiān)護(hù)制度難以完全解決的問題，存在將老年心智障礙者的人身照護(hù)與財(cái)產(chǎn)管理分離的需求與制度供給。心智障礙者特殊服務(wù)的供給取決于國家或社會(huì)所能提供的服務(wù)種類和服務(wù)品質(zhì)。隨著社會(huì)對(duì)心智障礙者權(quán)益保障的關(guān)注逐步深入，此類服務(wù)的種類和品質(zhì)會(huì)逐步提高。當(dāng)父母之外的親屬或朋友，乃至機(jī)構(gòu)作為老年心智障礙者的監(jiān)護(hù)人時(shí)，監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人之間的人身屬性減弱，為了更好保障被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，需要通過財(cái)產(chǎn)杠桿調(diào)節(jié)監(jiān)護(hù)人和社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)，以提供更好的安養(yǎng)照護(hù)因此，老年心智障礙者安養(yǎng)保障的重心逐漸從人身照護(hù)轉(zhuǎn)向財(cái)產(chǎn)的有效管理和制度安排上。這為信托制度的引入提供了有利的契機(jī)。

1.2 心智障礙者保障信托制度的引入

心智障礙者保障信托是以心智障礙者為受益人而設(shè)立的信托。針對(duì)老年心智障礙者面臨父母之外的親屬朋友或機(jī)構(gòu)作為監(jiān)護(hù)人所產(chǎn)生的特殊問題，利用信托制度所具有的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，可以有效化解老年心智障礙者安養(yǎng)保障的困境。首先，信托制度的風(fēng)險(xiǎn)隔離功能將被監(jiān)護(hù)人的人身保護(hù)與財(cái)產(chǎn)管理的兩個(gè)職能分離，可有效限制監(jiān)護(hù)人濫用權(quán)利和機(jī)會(huì)主義的行為。[4]質(zhì)言之，通過將老年心智障礙者的財(cái)產(chǎn)交付信托受托人，由其為受益人最大利益管理、運(yùn)用和處分信托財(cái)產(chǎn)，可以有效避免監(jiān)護(hù)人侵占被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的潛在風(fēng)險(xiǎn)。首先，由于信托財(cái)產(chǎn)并非受托人的固有財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性，故不因受托人破產(chǎn)而受影響，有助于保障受益人的利益。其次，信托受托人在財(cái)產(chǎn)管理方面具有專業(yè)能力，較之普通監(jiān)護(hù)人更適合于財(cái)產(chǎn)的管理與保值增值，有助于保障受益人的權(quán)益。信托是一種財(cái)產(chǎn)管理機(jī)制，利用信托受托人的專業(yè)理財(cái)能力，可以彌補(bǔ)監(jiān)護(hù)人資產(chǎn)管理能力的不足，確保信托財(cái)產(chǎn)用于保障心智障礙者的生活質(zhì)量。最后，信托制度可以將委托人的意愿予以固定，確保委托人設(shè)立信托的長期規(guī)劃得以落實(shí)。誠如我國臺(tái)灣地區(qū)信托法專家王志誠教授所言：“若能事先利用信托制度，將信托財(cái)產(chǎn)交由值得信賴的信托業(yè)管理，凍結(jié)委托人自由處分財(cái)產(chǎn)的意思，不僅可協(xié)助判斷能力減弱或喪失的高齡者保全財(cái)產(chǎn)的安全，亦可防止高齡者從事不利益的法律行為?！盵5]受托人通過延伸自身服務(wù)或者通過以心智障礙者個(gè)案管理為核心建立專業(yè)樞紐服務(wù)平臺(tái)為心智障礙者提供個(gè)性化、多樣化的服務(wù)，所體現(xiàn)出信托制度“意思凍結(jié)”之功能與心智障礙者保障需求的長期性、多樣性相契合。因此，在心智障礙者安養(yǎng)保障中引入信托制度，具有重要的意義。2020年9月，深圳市地方金融監(jiān)督管理局與深圳市殘疾人聯(lián)合會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)身心障礙者信托發(fā)展的指導(dǎo)意見的通知》(以下簡稱“《深圳意見》”)，明確了身心障礙者保障信托的基本信托結(jié)構(gòu)。這是我國首個(gè)推動(dòng)心智障礙者保障信托的地方性文件，在心智障礙者保障信托制度發(fā)展中寫下了濃墨重彩的一筆。

2 老年心智障礙者保障信托的基本模式

根據(jù)《中國心智障礙者保障狀況藍(lán)皮書》，我國當(dāng)前心智障礙者家庭的經(jīng)濟(jì)狀況和保障狀況不容樂觀。在經(jīng)濟(jì)狀況方面，2019年心智障礙者家庭的年收入主要集中在1～10萬元，超過60%的心智障礙者家庭年收入在5萬元以下；在負(fù)債層面，近70%的家庭存在負(fù)債，負(fù)債金額5萬元以上占比44%。在社會(huì)保障方面，46.95%的心智障礙者沒有社保，59.29%的心智障礙者沒有低保；在商業(yè)保障方面，為心智障礙者購買過商業(yè)保險(xiǎn)的受訪家庭比例為48.27%；在家庭保障方面，有81.10%的家庭表示愿意對(duì)孩子未來保障投入金額，有近50%的受訪者表示每個(gè)月能夠投入的金額在1 000元以下。[6]可見，我國目前心智障礙者家庭經(jīng)濟(jì)水平整體偏低，社會(huì)保障覆蓋率低，家長雖對(duì)未來保障進(jìn)行安排的意愿強(qiáng)烈，但力量有限。從照顧負(fù)擔(dān)角度，針對(duì)上海、北京和杭州的調(diào)研數(shù)據(jù)顯示，對(duì)成年心智障礙者的照料負(fù)擔(dān)非常重或較重，需要社會(huì)給予更多支持。[7]基于心智障礙者家庭的現(xiàn)實(shí)情況和老年心智障礙者安養(yǎng)保障需求，老年心智障礙者保障信托可設(shè)計(jì)為私益信托與公益信托兩種模式，以供不同心智障礙者家庭進(jìn)行選擇。

2.1 私益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托

此類信托是指委托人為自己、自己的子女或其他親屬設(shè)立的以老年心智障礙者為受益人的信托。委托人以自己的財(cái)產(chǎn)為自己設(shè)立的，為自益信托；委托人以自己的財(cái)產(chǎn)為子女或其他親屬設(shè)立的，為他益信托。私益信托不同于公益信托。公益信托關(guān)系到社會(huì)的公共利益，且享受到相關(guān)的稅收優(yōu)惠，因此具有嚴(yán)格的判定標(biāo)準(zhǔn)。“公益信托必須是為了社會(huì)公共利益”，[8]即要求信托的受益人必須是不特定的。私益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托中，受益人系特定的心智障礙者，難以認(rèn)定為公益信托。鑒于心智障礙者癥狀的復(fù)雜性與長期性，私益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托，可以根據(jù)委托人的意愿以及受益人的實(shí)際需要進(jìn)行個(gè)性化的信托安排，其設(shè)立并不需要有關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，信托的運(yùn)行亦無需接受公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，相較《信托法》對(duì)公益信托設(shè)立運(yùn)行的強(qiáng)管制要求，其信托設(shè)計(jì)可以更加靈活。但因其屬私益信托，亦無法享受專為公益信托設(shè)定的政策扶持以及稅收優(yōu)惠，而僅可基于受益人的心智障礙者身份獲得殘疾人社會(huì)保障制度的支持。

2.2 公益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托

私益信托雖具有為受益人提供更加靈活且個(gè)性化安排的優(yōu)勢(shì)，但由于我國心智障礙者家庭經(jīng)濟(jì)水平整體偏低，許多家庭無力負(fù)擔(dān)私益信托高額的服務(wù)費(fèi)用。面向普通心智障礙者家庭，同時(shí)能夠享受稅收優(yōu)惠以及政策扶持的信托模式是當(dāng)前我國心智障礙者家庭所迫切需要的制度設(shè)計(jì)。此即以老年心智障礙者為受益人的公益信托。此類信托是以社會(huì)捐贈(zèng)的助殘資金為信托財(cái)產(chǎn)，以不特定的老年心智障礙者為受益人，通過公益基金會(huì)或社會(huì)福利機(jī)構(gòu)設(shè)立的公益信托。作為公益信托，其設(shè)立與運(yùn)行都應(yīng)當(dāng)遵守《信托法》關(guān)于公益信托的相關(guān)規(guī)定。

是否存在針對(duì)特定家庭的、由政府機(jī)構(gòu)提供的“普惠”性質(zhì)的公益信托？我國香港地區(qū)就存在此種類型的信托，即香港特殊需要信托。該信托由政府設(shè)立的機(jī)構(gòu)擔(dān)任受托人，信托財(cái)產(chǎn)由委托人和政府共同出資，其中委托人僅支付基本費(fèi)用，從而滿足普通家庭為其心智障礙者兒女設(shè)立信托的愿望。這類信托雖以特定家庭繳付資金成立信托，且以特定心智障礙者為受益人，但其基本架構(gòu)是為了惠及社會(huì)不特定低收入家庭，給心智障礙者提供全面保障而設(shè)立的信托，且信托財(cái)產(chǎn)不足時(shí)由政府通過公益資金予以補(bǔ)足。從鼓勵(lì)公益信托發(fā)展和社會(huì)公眾參與公益實(shí)現(xiàn)公益目的的立場(chǎng)來看，可以容忍公益財(cái)產(chǎn)的一部分用于具體個(gè)人的利益。[9]特殊需要信托具有社會(huì)保障的公益性，符合公益信托的要求，可以納入公益信托范疇。在我國大陸地區(qū)，這種類型的公益信托宜由民政部門主導(dǎo)開發(fā)，并推廣運(yùn)用，以保障更多經(jīng)濟(jì)狀況欠佳的老年心智障礙者家庭。

3 老年心智障礙者保障信托的設(shè)立

3.1 信托的設(shè)立方式

私益信托可通過信托合同、遺囑等方式依法設(shè)立。信托合同即由委托人與受托人簽訂信托協(xié)議，由受托人為受益人利益管理、運(yùn)用和處分信托財(cái)產(chǎn)。遺囑設(shè)立信托是由委托人擬定遺囑，在其死后將信托財(cái)產(chǎn)交付受托人設(shè)立信托。公益信托由于事關(guān)社會(huì)公共利益，《信托法》要求需經(jīng)有關(guān)公益事業(yè)的管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)方可設(shè)立?！爸鷼垺睂儆凇缎磐蟹ā匪?guī)定的公益范疇。然而，《信托法》并未指明所稱的公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)具體為哪些機(jī)構(gòu)，這導(dǎo)致在公益信托設(shè)立層面缺乏可操作程序。《深圳意見》明確身心障礙者保障信托屬于公益信托，其設(shè)立及受托人的確定應(yīng)經(jīng)深圳市殘疾人聯(lián)合會(huì)批準(zhǔn)?？紤]到殘疾人聯(lián)合會(huì)的定位，助殘類公益信托宜由民政部門批準(zhǔn)設(shè)立。

3.2 信托財(cái)產(chǎn)

信托財(cái)產(chǎn)是指作為信托關(guān)系之標(biāo)的，歸受托人占有并以自己的名義為受益人的利益而管理、運(yùn)用或者處分的財(cái)產(chǎn)。[10]信托成立后，信托財(cái)產(chǎn)處于受托人的實(shí)際支配與控制之下，但信托財(cái)產(chǎn)是為了實(shí)現(xiàn)信托目的而存在的，屬于目的財(cái)產(chǎn)。為了確保信托目的的實(shí)現(xiàn)，我國《信托法》在第十六條規(guī)定信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于受托人的固有財(cái)產(chǎn)，賦予了信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。

在私益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托中，信托財(cái)產(chǎn)由委托人交付給受托人。實(shí)踐中，用于保障受益人生活的財(cái)產(chǎn)不能僅為貨幣，還應(yīng)包括房屋以及其他各類有助于保障受益人生活、維持其生活品質(zhì)的財(cái)產(chǎn)。給心智障礙者提供一個(gè)“合宜”的住房是年長的照料者最為關(guān)注的訴求。通常情況下，父母為自己的子女設(shè)立信托后離世，作為信托財(cái)產(chǎn)的不動(dòng)產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)不能再登記在其名下，而應(yīng)轉(zhuǎn)移到受托人名下。如不能通過信托財(cái)產(chǎn)登記公示其信托財(cái)產(chǎn)的屬性，可能會(huì)遭受受托人不當(dāng)處分的危險(xiǎn)，進(jìn)而難以保障受益人的生活。因此，建立信托登記制度，將信托財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)予以公示至關(guān)重要。在各類信托財(cái)產(chǎn)的公示中，土地和建筑物等各不動(dòng)產(chǎn)信托登記是最為基礎(chǔ)，也是最為急迫的一種。2014年國務(wù)院頒行了《不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例》，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記有了統(tǒng)一的登記部門和登記制度。該條例雖未規(guī)定信托財(cái)產(chǎn)登記的相關(guān)問題，但為探索不動(dòng)產(chǎn)登記制度提供了一定的基礎(chǔ)條件。[11]當(dāng)前，為推動(dòng)老年心智障礙者保障信托制度的應(yīng)用，可以依托現(xiàn)有不動(dòng)產(chǎn)登記制度，盡快出臺(tái)不動(dòng)產(chǎn)信托登記制度。

公益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托，信托財(cái)產(chǎn)主要來源于社會(huì)公益捐贈(zèng)或政府資助資金，包括如下情形：其一是委托人直接捐出財(cái)產(chǎn)設(shè)立公益信托，捐出的財(cái)產(chǎn)即成為信托財(cái)產(chǎn)；其二是公益法人、公益基金等組織接受財(cái)政撥款或者設(shè)立的機(jī)構(gòu)和個(gè)人的捐款設(shè)立信托，這些財(cái)產(chǎn)作為信托財(cái)產(chǎn)附有條件和特定目的，其與基金會(huì)自身的財(cái)產(chǎn)加以區(qū)別；其三是捐出人將財(cái)產(chǎn)捐給現(xiàn)有的公益信托，該捐贈(zèng)成為信托財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成部分。

4 老年心智障礙者保障信托的當(dāng)事人

4.1 信托委托人

在老年心智障礙者保障信托中，委托人往往是心智障礙者的照料人。針對(duì)上海的實(shí)證研究表明，“老養(yǎng)殘”家庭中照料者與殘障成員關(guān)系上，父母占75.29%，配偶占7.34%，兄弟姐妹占11.58%，其他親屬關(guān)系占5.79%?；?，在私益的老年心智障礙者保障信托中，委托人應(yīng)當(dāng)包括心智障礙者本人和心智障礙者父母或其他親屬。委托人為心智障礙者本人主要考慮老年患病者可能尚有積蓄，以自己為受益人設(shè)立自益信托。考慮到心智障礙者保障信托制度的主要功能在于保障心智障礙者的權(quán)益、緩解其父母親人的焦慮、彌補(bǔ)監(jiān)護(hù)制度的不足，可知此類信托的委托人主要是心智障礙者的父母。值得討論的是，如心智障礙者的父母去世，其親屬能否以其為由為受益人設(shè)定他益信托。本文對(duì)此持支持態(tài)度。理由在于，我國心智障礙者是一個(gè)特殊的群體，由于信托制度未能廣泛服務(wù)于其權(quán)益照護(hù)安排，如果父母過世之后，其他親屬無權(quán)設(shè)立此類信托，顯非妥當(dāng)。在我國民法中，存在近親屬的概念。本文認(rèn)為，這里的親屬不應(yīng)限定于近親屬范圍，以其與心智障礙者存在親屬關(guān)系即為已足。本質(zhì)上，設(shè)立他益私益心智障礙者保障信托屬于向心智障礙者贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)，因此，存在一定親屬關(guān)系即可。對(duì)于親屬之外的人，如以心智障礙者為受益人設(shè)立他益信托，宜選取公益信托模式，以便將其納入監(jiān)管，避免損害心智障礙者的合法權(quán)益。

公益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托完全由公益基金會(huì)或者社會(huì)福利機(jī)構(gòu)出資設(shè)立，委托人的角色則據(jù)實(shí)而定。政府撥款或者設(shè)立的機(jī)構(gòu)和個(gè)人的捐款直接設(shè)立公益信托，那么該機(jī)關(guān)法人、設(shè)立的機(jī)構(gòu)、個(gè)人即成為委托人；公益基金會(huì)或社會(huì)福利機(jī)構(gòu)接受財(cái)政撥款或者捐款設(shè)立公益信托，那么委托人為公益基金會(huì)或社會(huì)福利機(jī)構(gòu)?？梢?，心智障礙者保障信托的委托人可為具有完全民事行為能力的自然人、法人和其他依法成立的組織，[14]唯應(yīng)區(qū)分私益性質(zhì)與公益性質(zhì)的信托的區(qū)別。

老年心智障礙者保障信托委托人的地位可否繼承？我國《信托法》規(guī)定了委托人的各項(xiàng)權(quán)利，其目的在于通過委托人監(jiān)督受托人履行信托義務(wù)，保障信托目的得以實(shí)現(xiàn)。然而，在老年心智障礙者保障信托中，作為父母的委托人設(shè)立信托后大多離世，因此無力行使委托人的法定或信托文件保留的權(quán)利。委托人所享有的權(quán)利大多由委托人與受益人共同享有，由于受益人并不具備相應(yīng)的理性能力，委托人離世后，其法律地位能否由其繼承人繼承成為問題的關(guān)鍵。日本信托法學(xué)界認(rèn)為，委托人基于信托當(dāng)事人的地位而享有的相應(yīng)權(quán)利具有人身專屬性，無論是自益信托還是他益信托均不得繼承。[13]本文認(rèn)為，對(duì)于委托人享有的知情權(quán)與監(jiān)督權(quán)可以通過信托文件設(shè)定轉(zhuǎn)移給信托監(jiān)察人，委托人的法律地位不應(yīng)通過繼承由委托人的繼承人取得。委托人為心智障礙者的父母時(shí)，若與該心智障礙者處于同等繼承順位的其他繼承人繼承委托人的法律地位，而該繼承人與信托受益人在財(cái)產(chǎn)繼承中存在利益沖突的話，則由其享有委托人的各項(xiàng)權(quán)利有誘發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)之虞。委托人為心智障礙者的其他親屬時(shí)，其繼承人繼承委托人的法律地位更不利于維護(hù)心智障礙者的權(quán)益。因此，私益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托中委托人的法律地位不宜繼承，委托人對(duì)自己離世后保障信托運(yùn)轉(zhuǎn)的隱憂可通過參與選任信托監(jiān)察人的方式予以解決。

4.2 信托受托人

在信托法律結(jié)構(gòu)中受托人處于核心地位，信托的功能與目的能否實(shí)現(xiàn)很大程度上取決于受托人是否發(fā)揮了預(yù)期的作用。我國《信托法》對(duì)受托人并未設(shè)定特別限制，在信托活動(dòng)中，除對(duì)受托人的要求有特別規(guī)定外，既可以由自然人擔(dān)任，也可以由法人擔(dān)任。有觀點(diǎn)認(rèn)為，在此類信托中，受托人應(yīng)為政府出資設(shè)立的公共信托機(jī)構(gòu)，只有在政策保障和嚴(yán)格監(jiān)督下，才能允許私人信托機(jī)構(gòu)承接此類業(yè)務(wù)，同時(shí)應(yīng)當(dāng)禁止自然人擔(dān)任受托人。[12]對(duì)此，應(yīng)區(qū)分私益信托與公益信托而具體分析之。

在私益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托中無需作此限制，而應(yīng)依《信托法》的規(guī)定，以便尊重老年心智障礙者照護(hù)的特殊性以滿足其特殊需求。心智障礙者大多起病早，難以逆轉(zhuǎn)，最重要的治療方法就是教育與訓(xùn)練。這要求專業(yè)的人員長期甚至是終身對(duì)心智障礙者進(jìn)行治療。比較而言，最了解此類特殊群體的專業(yè)人員恰恰是照顧過心智障礙者的父母或其他近親屬。依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，相似心智障礙者家庭之間溝通與交流增多，在此過程中，這些心智障礙者家庭逐漸形成了具有人合性的團(tuán)體，將共同探索心智障礙者權(quán)益保障問題。這些團(tuán)體中的家長都因照顧子女而成為最了解心智障礙者的群體。通過調(diào)研，我們發(fā)現(xiàn)這些家長們普遍對(duì)這類群體中的家長比較信賴，愿意將自己的子女托付給其他家長。作為信托受托人，一旦被賦予管理運(yùn)用或處分信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)力，了解受益人的特殊性并對(duì)信托財(cái)產(chǎn)作出專門的安排是充分發(fā)揮此類信托受托人作用的重要保障。因此，允許自然人作為受托人或者共同受托人是尊重心智障礙者保障的特殊性以及滿足其特殊需求的制度安排。從我國《信托法》規(guī)定來看，具有完全民事行為能力的自然人可以擔(dān)任信托受托人。由于實(shí)踐中民事信托較少，因此缺少實(shí)際操作層面的經(jīng)驗(yàn)。在現(xiàn)有情況下，可在一些條件成熟的家庭探索由這些心智障礙者的家長擔(dān)任單一受托人或者共同受托人的信托模式。隨著案例逐漸增多，通過提煉規(guī)則甚至由政府出臺(tái)操作指引，再惠及其他同類家庭。

公益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托，其受托人應(yīng)當(dāng)予以限制?！渡钲谝庖姟穼⑸硇恼系K者保障信托定位為公益信托，且明確受托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的法人，原則上應(yīng)當(dāng)具備信托資質(zhì)，從而將自然人排除在外。從公益信托中信托財(cái)產(chǎn)的來源以及所涉公共利益維護(hù)考慮，這種限制具有合理性。

無論心智障礙者家庭是否富裕，考慮到心智障礙者能力的不足以及終生照護(hù)的需要，其抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力均屬較弱。雖然信托財(cái)產(chǎn)可由受托人管理投資從而產(chǎn)生收益，但信托財(cái)產(chǎn)管理的基本原則應(yīng)是增值保值，而非單純追求高收益的投資行為。由于信托收益基本用于老年心智障礙者的生活與醫(yī)療等，這就要求受托人在信托關(guān)系中除承擔(dān)忠實(shí)義務(wù)與謹(jǐn)慎義務(wù)等一般信托義務(wù)以外，在管理財(cái)產(chǎn)時(shí)也應(yīng)負(fù)有特別的謹(jǐn)慎義務(wù)與責(zé)任。受托人在管理信托財(cái)產(chǎn)過程中，應(yīng)當(dāng)遵循穩(wěn)健的投資準(zhǔn)則。在受托人改變委托人意愿對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理與投資時(shí)，由于更改了信托文件規(guī)定的信托財(cái)產(chǎn)管理方式，因此，應(yīng)當(dāng)事先征得信托監(jiān)察人的同意。

4.3 信托受益人

老年心智障礙者保障信托的受益人為老年心智障礙者。事實(shí)上，心智障礙者保障信托并非只針對(duì)老年人，如何在父母離世后安置好心智障礙者兒女是所有心智障礙者家庭的共同牽掛和終極焦慮。有學(xué)者在10年前即研究了這一問題，并建議推動(dòng)公益信托和私益信托制度修改完善，以服務(wù)于成年心智障礙者的實(shí)際需求。[15]然而實(shí)務(wù)中始終未能有效設(shè)立此類信托。在《深圳意見》出臺(tái)后的第2年，實(shí)務(wù)中才開始有家庭探索設(shè)立身心障礙服務(wù)信托。[16]因此，現(xiàn)存的老年心智障礙者家庭可以結(jié)合實(shí)際情況，選擇合適的信托架構(gòu)，對(duì)未來安置作出規(guī)劃。當(dāng)然，低齡心智障礙者家庭，可以借鑒既有案例運(yùn)行的有益經(jīng)驗(yàn)，調(diào)整信托架構(gòu)，作出更好的家庭安排。

5.4 信托監(jiān)察人

我國《信托法》對(duì)于私益信托未要求強(qiáng)制設(shè)立信托監(jiān)察人?？紤]到此類信托受益人的特殊性，私益信托也應(yīng)當(dāng)設(shè)置信托監(jiān)察人。在一般的私益信托中，受托人履職的監(jiān)督者系委托人與受益人。但在老年心智障礙者保障信托中，作為自益信托的受益人無力行使監(jiān)督權(quán)；作為他益信托的委托人，往往已經(jīng)過世也無法行使監(jiān)督權(quán)。因此，為保障此類信托受益人的權(quán)益，應(yīng)當(dāng)為其設(shè)置信托監(jiān)察人，以便監(jiān)督受托人的行為，維護(hù)受益人的合法權(quán)益。比較法上，美國信托法中設(shè)置了信托保護(hù)人制度，即委托人可通過對(duì)保護(hù)人的授權(quán)為自己保留權(quán)利。[17]在日本信托法中，也設(shè)置了信托監(jiān)督人，以補(bǔ)充受益人能力的不足，代其行使信托文件及法律規(guī)定的權(quán)利?？梢?，信托監(jiān)察人可以行使委托人所保留的監(jiān)督權(quán)以及代行受益人的相關(guān)權(quán)利，以確保信托目的得以實(shí)現(xiàn)。

對(duì)于公益信托，《信托法》第六十四條規(guī)定應(yīng)當(dāng)設(shè)置信托監(jiān)察人。其選任的規(guī)則為“在信托文件未規(guī)定信托監(jiān)察人時(shí)，由公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行指定”。根據(jù)本條規(guī)定，在信托監(jiān)察人選任的過程中，由公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)參與篩選具有一定合理性。如前所述，“助殘”公益信托的公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)應(yīng)為民政部門，然就殘疾人保障制度的專業(yè)性方面，殘疾人聯(lián)合會(huì)更具有優(yōu)勢(shì)。實(shí)踐中，殘疾人聯(lián)合會(huì)通過認(rèn)定社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)的資質(zhì)，協(xié)助篩選符合資質(zhì)的殘疾人服務(wù)機(jī)構(gòu)，對(duì)于涉及殘疾人保障領(lǐng)域的專家和機(jī)構(gòu)更具有專業(yè)性。因此，公益性質(zhì)的老年心智障礙者保障信托應(yīng)在信托文件中事先明確，信托監(jiān)察人的人選可由委托人與受托人遴選后推薦給各地殘疾人聯(lián)合會(huì)，經(jīng)批準(zhǔn)后確定人選。當(dāng)然，對(duì)于信托監(jiān)察人不應(yīng)僅限于殘疾人保障領(lǐng)域的專業(yè)人士或機(jī)構(gòu)，可擴(kuò)及法律、會(huì)計(jì)等領(lǐng)域的專業(yè)人士。對(duì)此，則可由委托人遴選后，經(jīng)民政部門批準(zhǔn)后確定。

老年心智障礙者的父母辭世后，其監(jiān)護(hù)人與信托監(jiān)察人之間的關(guān)系應(yīng)予區(qū)分。對(duì)此，本文歸納為“有分有合”。在職責(zé)分工上，信托監(jiān)察人是代替委托人以及作為受益人的心智障礙者行使監(jiān)督受托人的角色，而心智障礙者的監(jiān)護(hù)人是對(duì)被監(jiān)護(hù)人負(fù)有撫養(yǎng)、教育及保護(hù)的監(jiān)護(hù)人職責(zé)，監(jiān)護(hù)職責(zé)中的管理被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的內(nèi)容則分離出來，由信托受托人承擔(dān)。這是“分”的內(nèi)容。盡管職責(zé)有分工，但二者行使相應(yīng)職責(zé)并不割裂，核心仍圍繞如何保障老年心智障礙者的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)委托人設(shè)立信托的目的。因此，信托監(jiān)察人與監(jiān)護(hù)人也應(yīng)定期互相溝通信托的運(yùn)行情況以及老年心智障礙者的健康及醫(yī)療情況，既是為了更好保障受益人的權(quán)益，也產(chǎn)生相互監(jiān)督的效果?？梢哉f，信托監(jiān)察人與監(jiān)護(hù)人是既相互配合、又相互監(jiān)督的關(guān)系。借助信托制度專業(yè)的投資與管理財(cái)產(chǎn)的制度優(yōu)勢(shì)將財(cái)產(chǎn)監(jiān)護(hù)從監(jiān)護(hù)制度中剝離出來，信托監(jiān)察人與監(jiān)護(hù)人分別從監(jiān)督信托的運(yùn)行與照顧老年心智障礙者日常生活兩方面互相配合、共同保障受益人的權(quán)益。