司尚樂

中共湖南省委黨校湖南行政學(xué)院，湖南 長沙 410006

企業(yè)合規(guī)不起訴制度是指公訴機關(guān)對于涉嫌刑事犯罪且認罪認罰的涉案企業(yè)，在該企業(yè)實施或者承諾實施有效管理制度的條件下，對其作出不起訴決定的司法治理模式。近年來我國企業(yè)在走出去的過程中遇到了一些問題。合規(guī)問題帶來的風(fēng)險引人深思，相關(guān)部門和一些參與國際競爭的大公司對此問題愈發(fā)重視。一些地方檢察機關(guān)開始嘗試在審查起訴程序中引入企業(yè)合規(guī)機制，推行具有中國特色的企業(yè)合規(guī)不起訴制度，在全球一體化的當(dāng)下，構(gòu)建一套行之有效而且符合我國國情的企業(yè)合規(guī)不起訴制度顯得尤為重要。

一、企業(yè)合規(guī)不起訴制度的實踐探索

企業(yè)合規(guī)不起訴制度不是中國社會環(huán)境和法制土壤滋生的產(chǎn)物，而是起源于美國。在誕生之初，并非為企業(yè)犯罪而設(shè)計和構(gòu)造，而是為了保護未成年人的利益，在未成年人犯罪案件中運用。1990年，美國司法部制定《聯(lián)邦檢察官手冊》，該手冊首次對檢察官適用合規(guī)不起訴或者合規(guī)暫緩起訴的具體要求作出了詳細規(guī)定，合規(guī)不起訴制度明確適用于企業(yè)犯罪案件，為刑事合規(guī)暫緩起訴制度在美國的普及和發(fā)展提供了強有力的動力，同時也為該制度的域外實踐奠定了實踐基礎(chǔ)。根據(jù)《聯(lián)邦檢察官手冊》的規(guī)定，檢察官在與涉罪企業(yè)進行認罪協(xié)商時或者決定對一家企業(yè)是否進行起訴時，該企業(yè)是否承諾和實行有效的合規(guī)計劃以及是否配合執(zhí)法調(diào)查是重要考量因素。此后，在美國刑事司法實踐中，審前轉(zhuǎn)讓協(xié)議①審前轉(zhuǎn)處協(xié)議制度，即檢察官與被告方達成協(xié)議，承諾設(shè)置一定的考驗期，在考驗期內(nèi)暫不對被告方提起訴訟。制度作為企業(yè)合規(guī)不起訴制度的重要表現(xiàn)形式得到應(yīng)用和實踐，成為是否起訴涉嫌犯罪企業(yè)的決定性法律因素。在1994年的“培基證券公司案”中，負責(zé)調(diào)查該案的檢察官瑪麗·喬·懷特認為培基證券公司認罪并同意支付賠償金，且已委托獨立監(jiān)事對其合規(guī)計劃進行監(jiān)督，暫時沒有起訴必要，因此決定與培基證券公司簽訂暫緩起訴協(xié)議，不對其提起刑事指控。［1］2014年英國的《犯罪與法院法》正式把針對企業(yè)犯罪的暫緩起訴制度寫入法律。［2］這部法律正式把企業(yè)合規(guī)不起訴制度以立法的形式在英國加以確立。當(dāng)然，企業(yè)合規(guī)不起訴制度并不是在所有西方國家適用，如在德國，由于不存在企業(yè)犯罪問題，因此刑事訴訟中并沒有通過不起訴制度激勵企業(yè)建立或完善合規(guī)計劃的規(guī)定。［3］

我國企業(yè)“合規(guī)”意識的出現(xiàn)和萌發(fā)最早可以追溯到21世紀(jì)初期，在當(dāng)時對外貿(mào)易的過程中，我國企業(yè)因為“合規(guī)”問題受到詰難，屢屢碰壁。2020年是我國合規(guī)不起訴歷史上的元年。2020年3月，最高人民檢察院在上海、廣東、江蘇、山東等?。ㄖ陛犑校┻x擇了6家基層檢察院開展企業(yè)合規(guī)不起訴制度的研究工作并啟動了相關(guān)試點。相關(guān)試點的啟動直接給我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度的確立提供了典型樣本和寶貴經(jīng)驗，有了一定的經(jīng)驗累積后，我國檢察機關(guān)陸續(xù)出臺相關(guān)文件對企業(yè)合規(guī)不起訴制度加以規(guī)定。如江蘇省張家港市人民檢察院于2020年制定《企業(yè)犯罪相對不起訴適用辦法》，對企業(yè)犯罪相對不起訴制度的相關(guān)內(nèi)容作出明確規(guī)定。［4］岱山縣人民檢察院規(guī)定在整改期滿且經(jīng)公開聽證后由檢察機關(guān)根據(jù)整改情況作出不起訴決定或提出緩刑量刑建議。①參見岱山縣人民檢察院《涉案企業(yè)刑事合規(guī)辦理流程（試行）》的規(guī)定。

二、企業(yè)合規(guī)不起訴制度的法治價值

（一）有益于推動企業(yè)完善自身管理體系，提高風(fēng)險防控能力

黨中央將“防范化解重大風(fēng)險”作為決勝全面建成小康社會三大攻堅戰(zhàn)之首，可見風(fēng)險防控能力建設(shè)已經(jīng)上升到國家層面。強大的風(fēng)險防控能力需要借助完備的企業(yè)合規(guī)體系來實現(xiàn)。合法合規(guī)的管理體系是企業(yè)不斷發(fā)展壯大的堅強依托，是企業(yè)穩(wěn)健運行的重要基礎(chǔ)。企業(yè)合規(guī)體系可以推動企業(yè)內(nèi)部的治理結(jié)構(gòu)更加科學(xué)合理，高額的罰款以及合規(guī)條款為企業(yè)確立了配合調(diào)查、主動披露違法行為和違規(guī)人員、重建合規(guī)計劃乃至接受全程合規(guī)監(jiān)管的義務(wù)，［5］倒逼企業(yè)合法合規(guī)運行，從源頭上對企業(yè)的違法犯罪行為起到預(yù)防作用。除此之外，還可以吸引其他企業(yè)主動進行企業(yè)合規(guī)建設(shè)，使得檢察建議不僅具有個案預(yù)防功能，還能在類案中起到引導(dǎo)預(yù)防功能。［6］完備的企業(yè)合規(guī)體系不僅可以增強企業(yè)自身的風(fēng)險防控能力和國內(nèi)經(jīng)濟環(huán)境的穩(wěn)定性，也能降低企業(yè)陷入繁瑣訴訟程序和勞動者失業(yè)的可能。企業(yè)立足于自身的經(jīng)營管理全局，建立符合法律法規(guī)的管理體系，并將其真正融入到自身經(jīng)營發(fā)展之中，這也是增強企業(yè)自身核心競爭力的要求所在。

（二）有益于提高訴訟效率，節(jié)省司法資源

筆者在中國裁判文書網(wǎng)上，以“單位犯罪”為關(guān)鍵詞進行檢索，截至2021年12月17日，累計共檢索到38419篇裁判文書。通過對三萬多篇裁判文書的裁判年份分析，筆者發(fā)現(xiàn)2014年以前每年的單位犯罪案件大多不超過一百件。從2014年到2018年，單位犯罪案件的數(shù)量由兩千多件激增至八千多件。由此可見，近年來單位犯罪案件增速快、數(shù)量大，從而間接表明了司法機關(guān)的工作負擔(dān)也在不斷加重。

與自然人犯罪相比，單位犯罪專業(yè)性更強，耗費的司法資源（人力、物力、財力）也更多，為了避免大量的單位犯罪案件擠占有限的司法資源，企業(yè)合規(guī)不起訴制度的構(gòu)建就顯得尤為重要。檢察院通過與犯罪企業(yè)簽訂暫緩起訴協(xié)議要求企業(yè)賠償損失、上交罰款，改進或完善合規(guī)體系，這不僅起到了不亞于刑事處罰的司法效果，還可以增強企業(yè)履行暫緩起訴協(xié)議的主動性和積極性。對于檢察院而言，企業(yè)合規(guī)不起訴制度也符合其職能要求。維護公共利益是新時代檢察機關(guān)的使命所在，企業(yè)合規(guī)不起訴制度可以更好地促進民營企業(yè)的發(fā)展，在一定程度上能夠維護勞動者的合法權(quán)益，檢察機關(guān)也可以更充分地發(fā)揮其自身在社會綜合治理中的作用。

（三）有利于優(yōu)化營商環(huán)境

營商環(huán)境是一項涉及經(jīng)濟、政治、社會等多方面的系統(tǒng)工程，是企業(yè)在準(zhǔn)入、生產(chǎn)經(jīng)營、退出等過程中所涉及的社會要素、經(jīng)濟要素、政治要素和法律要素等方面的總和。良好的營商環(huán)境是一個國家或地區(qū)核心競爭力的重要表現(xiàn)，關(guān)乎一個國家或地區(qū)的財政收入、經(jīng)濟社會發(fā)展水平。良好的營商環(huán)境需要完備的法治體系、成熟的合規(guī)建設(shè)、多樣化的法治處理方式。［7］構(gòu)建良好營商環(huán)境的構(gòu)建可以從簡政放權(quán)、加大開放程度等常規(guī)方法著手，也可以利用企業(yè)合規(guī)不起訴制度來發(fā)力。檢察機關(guān)與涉罪企業(yè)簽訂暫緩起訴協(xié)議換來企業(yè)的合規(guī)建設(shè)，雖然使犯罪企業(yè)暫時規(guī)避了刑事處罰，但從長遠來看合規(guī)建設(shè)所營造形成的合規(guī)文化滿足了構(gòu)建良好法治環(huán)境的需要，更加符合公共利益。

檢察機關(guān)通過暫緩起訴的方式給予合規(guī)企業(yè)一定的鼓勵和激勵，這不單純是暫緩起訴和企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)的簡單“交換”，更是國家將法治文化與企業(yè)內(nèi)部管理體系彼此的一種融會貫通。企業(yè)合規(guī)不起訴制度賦予了企業(yè)家建立合規(guī)體系的機會，在不影響經(jīng)濟社會穩(wěn)定的前提下，實現(xiàn)了企業(yè)犯罪的源頭預(yù)防和訴源治理，這在一定程度上維護了勞動者的財產(chǎn)安全、降低了勞動者的失業(yè)風(fēng)險，推動了經(jīng)濟社會的可持續(xù)發(fā)展。法律的最終目的不在于懲罰犯罪而在于預(yù)防犯罪，檢察機關(guān)把企業(yè)合規(guī)作為刑事司法的一個酌定情節(jié)，這無疑為打造一個良好的營商環(huán)境提供了強有力的支撐和保障。

三、我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度的構(gòu)建

（一）企業(yè)合規(guī)不起訴制度的模式選擇

我國的合規(guī)不起訴在首輪試點中主要呈現(xiàn)出兩種模式：“檢察建議模式”和“附條件不起訴模式”。［8］檢察建議模式下的企業(yè)合規(guī)不起訴是指檢察機關(guān)對企業(yè)做出酌定不起訴決定的同時，向企業(yè)送達檢察建議，并要求其建立和完善專項合規(guī)體系。這種模式一經(jīng)檢察機關(guān)宣布便即刻生效，不能很好地預(yù)防和避免企業(yè)在接到檢察建議后不予遵從的情況。不起訴決定作為一種生效的訴訟處分，非經(jīng)法律事由、非經(jīng)法律程序不能任意撤銷，這就導(dǎo)致檢察機關(guān)對不履行檢察建議的企業(yè)無法進行及時的后續(xù)制約，也就進而無法對企業(yè)經(jīng)營管理體系的漏洞及時封堵，在首輪試點中，檢察機關(guān)大多采用這種企業(yè)合規(guī)不起訴模式。“附條件不起訴模式”是指檢察機關(guān)通過與涉嫌犯罪的企業(yè)簽訂暫緩起訴協(xié)議的方式，對涉罪企業(yè)在一定的考驗期內(nèi)進行合規(guī)考察，在考驗期屆滿后，再根據(jù)對企業(yè)合規(guī)計劃的完成情況，作出是否提起公訴的決定。檢察機關(guān)對涉罪企業(yè)是否作出附條件不起訴的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)進一步細化，具體包括：犯罪事實的承認情況，損失賠償情況、企業(yè)內(nèi)部管理改革情況、是否配合調(diào)查檢查等。在這種模式下，企業(yè)是否能夠在一定的考察期內(nèi)如期完成合規(guī)計劃、通過合規(guī)考察，直接決定了檢察部門不起訴決定的作出與否。

相對于檢察建議模式而言，附條件不起訴模式的激勵效果更為突出，涉罪企業(yè)進行合規(guī)體系建設(shè)的積極性和主動性更高，因而，該模式更有利于對涉罪企業(yè)的教育和矯正。從強制力的角度來看，附條件不起訴模式所蘊含的強制力更高，對涉罪企業(yè)的約束力更強。在司法實踐的探索中，寧波市對涉罪企業(yè)進行附條件不起訴所取得的良好效果也證明了這一點。我國《刑事訴訟法》第二百八十二條第一款規(guī)定的附條件不起訴并不支持涉罪企業(yè)，適用對象僅局限于自然人。綜上所述，兩種模式對于企業(yè)制定和完善合規(guī)計劃均有不同程度的激勵作用，都是對企業(yè)犯罪后的及時“補救”。筆者認為，附條件不起訴模式相對于檢察建議模式而言，效果更為突出，更適合我國對于涉罪企業(yè)的處理，是關(guān)于企業(yè)犯罪處理的一項新實踐。

（二）企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用對象

要想構(gòu)建適合我國的企業(yè)合規(guī)不起訴制度，就必須將企業(yè)合規(guī)不起訴在我國的適用對象明確。合規(guī)不起訴制度在美國誕生之初，便是為未成年人犯罪設(shè)計，隨著經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展，企業(yè)才被納入到這項制度的適用范圍。中國關(guān)于企業(yè)合規(guī)不起訴的制度設(shè)計是否可以將自然人納入其適用范圍是一個值得討論的問題。將企業(yè)負責(zé)人納入到企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用范圍有著雙重影響，對此，我們需要認真比對分析。現(xiàn)階段，我國涉嫌犯罪的企業(yè)大多數(shù)是中小型企業(yè)，對于中小型企業(yè)而言，負責(zé)人是掌管一個企業(yè)運轉(zhuǎn)經(jīng)營方向的“總舵手”，負責(zé)人的狀況關(guān)系到一個企業(yè)的生存、發(fā)展之命脈。如果企業(yè)合規(guī)不起訴制度不僅可以適用于企業(yè)，也支持企業(yè)負責(zé)人的適用，那么企業(yè)負責(zé)人會將自己不被起訴的“機遇”與企業(yè)合規(guī)建設(shè)視為一種“互易”，督促企業(yè)負責(zé)人高效、快速地完成合規(guī)任務(wù)。除此之外，也可以使企業(yè)避免因企業(yè)負責(zé)人卷入刑事訴訟而無法運轉(zhuǎn)，從而產(chǎn)生勞動者失業(yè)等繼發(fā)性問題，影響社會公共利益。但是，將企業(yè)負責(zé)人納入合規(guī)不起訴的適用范圍雖然存在一些積極影響，但與此同時，也會帶來更大的負面價值。首先，這違背了我國《刑法》中關(guān)于單位犯罪的規(guī)定，與罪刑法定原則不符，是對我國《刑法》權(quán)威的嚴重侵害，嚴重影響法律的規(guī)范性作用。其次，將企業(yè)負責(zé)人適用合規(guī)不起訴也是對負責(zé)人犯罪的一種放縱，企業(yè)就可能因此淪為負責(zé)人用來謀劃犯罪的一個工具，這不但無法使企業(yè)發(fā)揮自身的公益價值，也會沖擊我國的社會主義市場經(jīng)濟秩序。通過對兩者的比較，我國的企業(yè)合規(guī)不起訴制度應(yīng)只能適用于涉嫌犯罪的企業(yè)，不應(yīng)適用于企業(yè)負責(zé)人。

企業(yè)合規(guī)不起訴制度應(yīng)排除對企業(yè)負責(zé)人的適用，只針對涉嫌犯罪的企業(yè)，至于只適用于大型企業(yè)，還是大型企業(yè)和中小型企業(yè)均可以適用值得探討。作為企業(yè)合規(guī)不起訴制度發(fā)源地的美國，企業(yè)合規(guī)不起訴制度多適用于大型企業(yè)。對于大型企業(yè)而言，其輻射范圍大、經(jīng)營能力強，對社會經(jīng)濟發(fā)展的影響更為深遠。大型企業(yè)適用合規(guī)不起訴制度可以有效地激勵其進行合規(guī)建設(shè)、合法經(jīng)營，也可以避免大型企業(yè)因陷入公訴而影響自身運轉(zhuǎn)，繼而影響其所處行業(yè)的發(fā)展。當(dāng)然，如果合規(guī)不起訴制度僅對大型企業(yè)適用，對于中小企業(yè)而言就是一種明顯的區(qū)別對待，是一種嚴重的不公。如果企業(yè)合規(guī)不起訴制度將中小企業(yè)納入其適用范圍，存在利、弊兩種影響。首先，中小企業(yè)公司人員少、企業(yè)規(guī)模小、資金相對不足、管理水平相對落后，有些中小企業(yè)因為存在經(jīng)營、融資等方面的困難而不得不鋌而走險。［9］對其而言，自身的生存已是最大問題。合規(guī)計劃的實施對于有些資金不足、經(jīng)營困難的中小企業(yè)而言，無疑是增加了經(jīng)營負擔(dān)，甚至可能導(dǎo)致資金鏈斷裂、加速其破產(chǎn)。其次，我國《公司法》取消了設(shè)立有限責(zé)任公司的最低資本限額，一些涉嫌犯罪的中小企業(yè)可能因無力承擔(dān)落實合規(guī)計劃所產(chǎn)生的費用，選擇破產(chǎn)，從而設(shè)立一個新公司。當(dāng)然，在2020年和2021年的試點工作中，一些地方檢察院對一些涉嫌犯罪的中小企業(yè)進行了合規(guī)不起訴試驗，這些企業(yè)不但沒因合規(guī)費用的負擔(dān)影響公司的正常運營運轉(zhuǎn)，反而增加了更多的營業(yè)額和利潤收入。中小微企業(yè)有合規(guī)經(jīng)營、健康發(fā)展的內(nèi)在需求和外在期待，在面對因違法犯罪所要承擔(dān)的刑事責(zé)任時，會切實地感受到加強自身合規(guī)建設(shè)的重要性和緊迫性，這也強化了中小企業(yè)適用合規(guī)不起訴制度的迫切愿望。綜上所述，企業(yè)合規(guī)不起訴制度不管是適用于大型企業(yè)還是適用于中小企業(yè)，均存在積極與消極兩方面的影響，通過對兩種影響比較和權(quán)衡，積極影響遠大于負面價值。因此，除大型企業(yè)外，企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用對象也應(yīng)包括中小企業(yè)。

（三）企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用案件范圍

在2020年企業(yè)合規(guī)不起訴的首輪試點工作中，檢察院大都將企業(yè)合規(guī)不起訴的案件適用范圍設(shè)定在三年以下有期徒刑的輕罪。我國《刑事訴訟法》規(guī)定，只有對犯罪情節(jié)輕微的案件檢察院才能作出相對不起訴，因此，將三年以下有期徒刑的犯罪作為合規(guī)不起訴制度的案件適用范圍能得到理論界和實務(wù)界的廣泛認同。將案件范圍嚴格限制在涉企犯罪人員三年以下有期徒刑的犯罪成為我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度在司法實踐探索過程中的普遍做法。比如，上海市金山區(qū)人民檢察院制定的《試行企業(yè)合規(guī)工作辦法》就采用了該適用范圍。

但是，隨著經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展，單位犯罪案件的涉案數(shù)額不斷變大，對于企業(yè)犯罪案件而言，將合規(guī)不起訴制度的適用范圍設(shè)定在涉企犯罪人員三年以下有期徒刑的犯罪，適用范圍太窄，該制度能夠釋放的空間有限。［10］涉企犯罪人

員的犯罪符合該適用范圍的并不多，推行企業(yè)合規(guī)不起訴制度也就沒有太大的價值。過于狹窄的適用范圍無疑不利于企業(yè)合規(guī)不起訴制度功能的發(fā)揮，不能充分釋放出企業(yè)合規(guī)不起訴制度本身所具有的優(yōu)越性，這就需要拓寬思路，擴大企業(yè)合規(guī)不起訴的適用范圍。遼寧省人民檢察院等機關(guān)制定的《關(guān)于建立涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度的意見》將合規(guī)不起訴的范圍擴大到涉企犯罪人員三年以上十年以下有期徒刑的單位犯罪；《深圳市南山區(qū)人民檢察院企業(yè)犯罪相對不起訴適用機制試行辦法》也規(guī)定，在對可能被判處三到十年有期徒刑的企業(yè)犯罪中的犯罪嫌疑人提起公訴的同時，可對通過合規(guī)考查的涉罪企業(yè)作出不起訴決定。遼寧省人民檢察院與深圳市南山區(qū)人民檢察院擴大企業(yè)合規(guī)不起訴適用范圍的做法在全國的司法實踐探索過程中并不多見，對于大部分檢察機關(guān)而言，企業(yè)合規(guī)不起訴的適用范圍仍然嚴格限于涉企犯罪人員三年以下有期徒刑的犯罪。筆者認為，企業(yè)合規(guī)不起訴不僅可以適用輕罪案件，也可適度放寬至重罪案件的適用，這樣就可以避免一些有益于我國社會經(jīng)濟發(fā)展和具有重大公益價值的企業(yè)因法定刑過重而無法適用企業(yè)合規(guī)不起訴制度。