薛楚凡

四川廣聚律師事務(wù)所，四川 攀枝花 617000

公序良俗原則是一種法律原則，也是我國民法的基本原則。公序良俗包括政治公序和經(jīng)濟公序，我國《民法典》明確強調(diào)民事活動必須符合社會公序良俗，近年來多起婚姻關(guān)系存續(xù)期間財產(chǎn)判決都貫徹了這一原則。公序良俗對婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻財產(chǎn)處理介入主要表現(xiàn)在：部分或完全否決夫妻一方做出的夫妻共同財產(chǎn)處理，即能夠干預(yù)妻子或丈夫在未經(jīng)對方同意情況下對夫妻共同財產(chǎn)作出的處理決定。當(dāng)前，公序良俗在處理夫妻共同財產(chǎn)方面的實踐應(yīng)用已經(jīng)引起社會大眾廣泛關(guān)注，通過公序良俗在司法方面的應(yīng)用有助于實現(xiàn)依法治國目標。

一、公序良俗原則概述

（一）溯源

縱觀中外歷史，執(zhí)政者的道德水平將直接影響到國家和社會的興盛衰敗，在大多數(shù)情況下執(zhí)政者也應(yīng)受到法律和道德約束。公序良俗是一個社會共同的價值觀，擁有強大的輿論力量，能夠給予各種不道德行為強大的震懾力［1］。公序良俗最早可以追溯到古羅馬時代，當(dāng)時并沒有明確提出公序良俗這個概念，但從“名譽減損”制度可以看出，“名譽減損”的三種方式為“喪廉恥、污名、不能作證”。對于民間婚姻行為，古羅馬法提出：當(dāng)一方與另一方解除婚約后，不能與被解除婚約一方的近親結(jié)婚；婦女在婚姻約定解除之后，若想要開始一段新的婚姻，必須經(jīng)歷一段由法律規(guī)定的期間，在該期間內(nèi)，婦女不允許結(jié)婚，該期間稱為“禁婚期”；如果先有通奸行為，兩人不能結(jié)婚，等等［2］。這些都是古羅馬在有關(guān)婚姻公序良俗方面作出的規(guī)定，可以看出很早就有公序良俗介入婚姻現(xiàn)象的案例。進入近代以后，德國首先在他們的法律制度中清晰規(guī)定：違反善良風(fēng)俗并對他人造成損害的，需要對受害人進行損失賠償；《日本民法典》也規(guī)定“違反公共秩序或善良風(fēng)俗的法律行為無效”。

就我國來說，我國傳統(tǒng)文化也蘊含著豐富的社會公序良俗理念，忠孝觀念一直是我國人民的重要價值理念。在兩性婚姻方面，我國傳統(tǒng)文化明確反對不倫戀和不倫婚姻。到了清末修律時，立法者在《大清民律草案》（第一草案）中提出“公共秩序”，在第二草案中將“公共秩序”改為“風(fēng)化”，也就是風(fēng)俗教化。新中國成立后，我國加強公序良俗原則應(yīng)用，原《民法通則》、原《民法總則》、現(xiàn)行《民法典》等都明確規(guī)定要遵守公序良俗。如，《民法典》第一百四十三條規(guī)定“公民從事民事活動不得違背公序良俗”，在第八、第十、第一百五十三條也作出了相應(yīng)規(guī)定［3］。

（二）公序良俗在民事立法中的應(yīng)用

在我國民法中，公序良俗可以用社會秩序作為代表。有學(xué)者認為，社會秩序可分為自發(fā)秩序和人造秩序兩種［4］。自發(fā)秩序是由自我意識生成的內(nèi)部秩序，人造秩序是由某種組織安排的設(shè)計而成的外部秩序。相對來說，自發(fā)秩序是一種人們普遍默認并遵從的社會秩序，如鄉(xiāng)土文化、民族文化等，外部秩序是一種由社會組織控制的社會秩序，已經(jīng)逐漸發(fā)展為法律法規(guī)，人類自然屬性逐漸給社會屬性讓步。由于立法者通常只是根據(jù)當(dāng)時的社會情況作出規(guī)定，隨著社會發(fā)展會出現(xiàn)新的情形，需要立法者在后續(xù)進行修訂。但在未能通過法律進行某種情形判定時，人們自然而然將目光轉(zhuǎn)移到社會準則、風(fēng)俗習(xí)慣等方面，逐漸形成相應(yīng)的規(guī)則，進而成為公序良俗。但公序良俗中會存在一些不確定因素，這些會給司法實踐帶來弊端，對公序良俗進行清晰化表達勢在必行。目前來說各國都在為之努力，但尚未找到統(tǒng)一標準。

（三）公序良俗與相關(guān)概念聯(lián)系與區(qū)別

公序良俗可以分為兩層含義，一是“公序”，二是“良俗”，兩者既有相關(guān)之處又有能夠區(qū)分的特點［5］。公序就是公共秩序，在我國法律中對應(yīng)的是社會經(jīng)濟秩序；良俗是善良風(fēng)俗，與法律中的社會公德相對應(yīng)。因此，公序良俗與社會倫理道德、社會公共利益有較大聯(lián)系。

第一，公序良俗與社會倫理道德的聯(lián)系與區(qū)別。倫理、道德都是倫理學(xué)中的核心概念。倫理是由倫和理組成，在漢語詞典的釋義為血緣親屬間的禮儀關(guān)系和行為規(guī)范，在英語中倫理（ethics or ethical）被理解為風(fēng)俗、習(xí)慣。道德是由道與德組成，在漢語中是行為規(guī)范的總和，在英語中具有兩種詞性，名詞為含有美德、德行、倫理學(xué)的含義，形容詞詞性為形容道德上的、精神上的。因此，公序良俗與倫理道德有一定的交叉重合性，但這些規(guī)則和價值判斷會因為區(qū)域不同、文化不同而產(chǎn)生差異。

第二，公序良俗與社會公共利益的聯(lián)系和區(qū)別。在我國民法體系中，社會公共利益經(jīng)常會與社會公德一起出現(xiàn)，被理解為“為完成人們所共同需要的善業(yè)”。一直以來，社會公共利益都是現(xiàn)代政治生活基石，會對國家政治產(chǎn)生直接影響。因此，為了防止政府公共權(quán)力濫用，我國部分學(xué)者主張以“公序良俗”概念涵蓋社會公共利益。但由于當(dāng)前未能對公序良俗的具體定義作出界定，將社會公共利益直接納入公序良俗是不正確的，還需要進行進一步界定和分類。

二、公序良俗原則在婚姻存續(xù)期間的司法適用情況

（一）在婚姻家庭領(lǐng)域使用現(xiàn)狀

隨著社會復(fù)雜化發(fā)展，當(dāng)以往立法時未曾預(yù)見的新情況出現(xiàn)時，可以通過公序良俗援助來進行公平合理的裁判。婚姻家庭屬于民事司法領(lǐng)域，公序良俗在該方面具有作為規(guī)則窮盡時的裁判依據(jù)和增強說理作用。但如何正確應(yīng)用公序良俗是一個難以解決的問題，社會大眾及學(xué)術(shù)界對如何使用公序良俗原則存在質(zhì)疑與擔(dān)憂。具體表現(xiàn)在兩個方面：第一，擔(dān)心公序良俗原則的適用性及對法律安定性的危害；第二，質(zhì)疑過多或亂用公序良俗會造成私法自治限制。

（二）在婚姻存續(xù)期間財產(chǎn)處理應(yīng)用現(xiàn)狀

一般情況下，司法機關(guān)不會過多關(guān)心和干涉夫妻的財產(chǎn)處置，只有當(dāng)其中一方或雙方到司法機構(gòu)提起訴訟才會受理。這樣的處理原則既尊重意思自治原則，又能夠告誡當(dāng)事人在進行夫妻共同財產(chǎn)分配時不能違背社會公序良俗。一般來說，夫妻對于共同財產(chǎn)之所以產(chǎn)生糾紛是因為夫妻兩人感情發(fā)生危機，所以才會在財產(chǎn)處置方面出現(xiàn)分歧，而夫妻感情融洽的話是很少會出現(xiàn)財產(chǎn)處置糾紛的，可以讓其自行處理。法院在審理時若僅僅根據(jù)合同的表層含義作出裁斷，很大概率會傷害另一方的利益，導(dǎo)致受損一方不滿。因此，可以進行公序良俗的介入，提升裁決的合理性。當(dāng)前，我國已經(jīng)多次在婚姻存續(xù)關(guān)系財產(chǎn)處理中介入公序良俗，從而起到維護社會秩序目的。其中，較有代表性的有“妻子整理亡夫遺物發(fā)現(xiàn)其贈與朋友錢款糾紛案”“福建廈門林某英訴韋某芬、李某德贈予合同糾紛案”“2021年5月深圳劉先生贈予保姆房產(chǎn)糾紛案”等案件。這些案例都是夫妻婚姻存續(xù)期間發(fā)生財產(chǎn)糾紛的案例，三者都是男方?jīng)Q定把財產(chǎn)或房產(chǎn)贈與第三人。從表面來看，男方的贈與行為屬于當(dāng)事人自愿，但在原配妻子介入后，就轉(zhuǎn)變成男方在婚姻存續(xù)期間將夫妻共同財產(chǎn)在女方不知情的情況下贈與第三人，若法院對該贈與行為表示了認可，則很可能導(dǎo)致社會公序良俗受到損害。因此，需要從公序良俗角度介入，以更加符合社會大眾價值觀的規(guī)則進行判決。具體案例情況如下：

1.案例1：妻子葉某弟在整理因車禍去世丈夫王某平遺物時發(fā)現(xiàn)一份有關(guān)丈夫王某平生前與一名陳姓女士了結(jié)“朋友”一事的協(xié)議，協(xié)議清楚地寫著王某平給了陳某10萬元人民幣。葉某弟認為該行為侵害到婚姻家庭財產(chǎn)，將陳某告到法院。經(jīng)過了解，法院認為王某平的行為屬于未經(jīng)葉某弟同意下進行的，是一種私自處理夫妻共同財產(chǎn)的行為，屬于侵權(quán)行為。陳某在明知王某平有妻子的情況下還與王某平保持不正當(dāng)男女關(guān)系，這是一種主觀過錯，需要承擔(dān)民事侵權(quán)責(zé)任，因此判令陳某將從王某平之處所得的10萬元還給葉某弟。

2.案例2：2014年6月福建省廈門市林某英女士起訴韋某芬、李某德贈與糾紛案件。林某英與李某德是合法夫妻，但李某德在婚姻存續(xù)期間認識韋某芬，并與其產(chǎn)生了不正當(dāng)關(guān)系，致使林某英與李某德感情破裂以至無法維持婚姻關(guān)系。在婚姻關(guān)系解除后，林某英察覺李某德在解除婚姻關(guān)系之前未經(jīng)她的同意挪用夫妻共有財產(chǎn)在廈門市購買了1套房產(chǎn)和2個車位，并將上述財物登記在韋某芬名下。因此，林某英起訴李某德贈與行為有悖公序良俗，請求法院判決該贈與行為無效。法院在進行判決時給出該贈與行為無效的判決。

3.案例3：2017年8月，深圳市中級人民法院判決劉某贈送楊姓保姆三套房產(chǎn)的遺囑無效，判決依據(jù)就是違背公序良俗。此案一經(jīng)報道就引發(fā)社會廣泛關(guān)注。該案件的具體情況為，劉某與楊某在婚姻存續(xù)期間非法同居，而且劉某未經(jīng)妻子同意將夫妻的共同財產(chǎn)贈與第三人，這樣的行為已經(jīng)不屬于日常生活需要的范圍，嚴重違背了夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由夫妻二人一同處置的原則。且楊某明知劉某已婚而一直與其保持不正當(dāng)關(guān)系，并接受了大量的財產(chǎn)贈予，不能成為善意第三人。因此，法院判決該贈與行為無效。

除了這些案例，還有一些同樣屬于夫妻一方將婚姻存續(xù)期間的財產(chǎn)贈與他人的案件，在婚姻法中合法權(quán)益受侵害者未能得到良好保護，但通過公序良俗介入后，可以為合法權(quán)益受侵害者提供一定保護。

三、在婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人財產(chǎn)處理進行公序良俗介入的思考

公序良俗畢竟沒有明確的法律規(guī)定，有些人會質(zhì)疑公序良俗原則的合理性和適用性。因此，需要設(shè)定公序良俗介入標準，將其定位為對法律規(guī)定的補充和糾偏，但不能讓其直接代替法律。就夫妻共同財產(chǎn)來說，可以從以下幾個方面進行合理干預(yù)：

（一）個人財產(chǎn)處置必須置于法律法規(guī)約束下

公民擁有個人財產(chǎn)處置權(quán)，這是每個公民的合法權(quán)益。但必須要保證處置過程符合相關(guān)法律法規(guī)，在不違背社會公序良俗的前提下開展公民意思自治。公民個人財產(chǎn)主要有四種權(quán)利，分別是使用、占用、收益和處置，只要不違法或違背社會公序良俗，公民就可以完全享有物權(quán)。在這個過程中，公民需要確保財產(chǎn)處置權(quán)合理合法性，不能獨自處置沒有所有權(quán)的財產(chǎn)，也不能處置所有權(quán)有爭議的財產(chǎn)，必須在征得共同所有人的同意下才能處置相應(yīng)財產(chǎn)。在上述案例中，有不少男當(dāng)事人都是在背著自己妻子的情況下進行房產(chǎn)或錢財轉(zhuǎn)讓的，這樣的行為明顯違背公序良俗，即使在公證處做了公證也缺乏相關(guān)權(quán)利。

（二）提高共同財產(chǎn)處理門檻

我國《民法典》規(guī)定，屬于夫妻雙方共同財產(chǎn)的處理需要在雙方知情情況下進行，不管哪一方處理共同財產(chǎn)，另一方必須享有完全知情權(quán)和否決權(quán)，特別是在處置大金額錢財或不動產(chǎn)時，必須由雙方完全同意才能履行相應(yīng)程序。上述案例的財產(chǎn)處理未經(jīng)妻子知情和同意，在法律上很難形成相應(yīng)法律效力。因此，可以借助公序良俗來提高夫妻共同財產(chǎn)處理門檻，避免被某一方擅自處置，強化對共同財產(chǎn)的保護力度。

（三）保護合法婚姻關(guān)系

從上述案例中可以發(fā)現(xiàn)，婚外情、出軌等行為是造成夫妻共有財產(chǎn)處置糾紛的重要原因。通過借助公序良俗進行贈予行為判決，這樣既可以更好維護原配的財產(chǎn)權(quán)益，又可以更好維護合法的婚姻關(guān)系，降低沖動離婚的概率，對維護社會公序良俗有著重大的意義。結(jié)婚是人生大事，幫助公民維護好婚姻是每個政府都應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。隨著人們受到新思潮影響越來越深，社會上的輿論對于婚姻關(guān)系的影響已經(jīng)大不如前，如今，法律才是合法婚姻關(guān)系最堅實的后盾。因此，國家要借助公序良俗來彌補婚姻法存在的不足，強化對合法婚姻的維護，加強道德、法律約束。

（四）公序良俗在婚姻關(guān)系財產(chǎn)處理中的具體應(yīng)用

由于公序良俗并沒有一個可以固定的范圍，這就給予了法官一定的自由裁量權(quán)，法官對于公序良俗的運用將會成為夫妻共同財產(chǎn)爭議案件處理中最為關(guān)鍵的一環(huán)。在上述案例中，有的人會為第三者鳴不平，如劉某贈送楊姓保姆三套房產(chǎn)案例中，劉某與楊某共同生活了17年，但最后楊某卻沒有得到一點資產(chǎn)，這對楊某似乎很不公平。在這樣的情況下應(yīng)該如何介入和判決是一個難題。但總的來說，當(dāng)過錯方背著另一方拿著共有錢財給第三者買房買車時，這對于這個家庭乃至整個社會都是有著不良影響的，國家需要借助公序良俗來承擔(dān)“黑臉人”角色。

綜上所述，現(xiàn)有法律很難預(yù)測到未來的突發(fā)情況，法律存在漏洞是正?，F(xiàn)象。在這個時候，可以借助公序良俗予以補充，通過社會道德的力量維護社會穩(wěn)定。因此，公序良俗在婚姻存續(xù)期間財產(chǎn)介入不僅具有司法意義，還具有社會意義和學(xué)術(shù)意義，能夠推動對婦女兒童權(quán)益的保護，維護家庭穩(wěn)定，促進社會文明高質(zhì)量發(fā)展。