湖南 滕民州 葉霖

（作者單位：湖南省沅陵縣第一中學(xué)）

《民法典》第四百七十二條規(guī)定：“要約是希望與他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！薄睹穹ǖ洹返谒陌倨呤龡l規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請。商業(yè)廣告和宣傳的內(nèi)容符合要約條件的，構(gòu)成要約。”從《民法典》的規(guī)定來看，要約和要約邀請都是和訂立合同有關(guān)的意思表示，二者之間既有區(qū)別又有聯(lián)系，學(xué)生在學(xué)習(xí)和應(yīng)用起來存在一定困難。能否正確地區(qū)分要約和要約邀請將關(guān)系到合同是否成立以及當(dāng)事人的利益是否受到損害，因此，學(xué)生應(yīng)當(dāng)了解特定情況下的意思表示所代表的真實(shí)含義，區(qū)分清楚要約和要約邀請。

一、要約

要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接收要約的一方稱受要約人。要約構(gòu)成要件包括四個方面：第一，要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。發(fā)出要約的目的在于訂立合同，要約人必須使接收要約的相對方能夠明白是誰發(fā)出了要約以便作出承諾；第二，要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的相對人發(fā)出。相對人的特定化意味著要約人對誰有資格作為承諾人，作為合同相對方作出了選擇，這樣對方一承諾，一個合同就成立了；第三，要約人必須具有締結(jié)合同的目的，且表明一旦對方承諾就受該意思表示約束。為了保護(hù)受要約人的合理期待，維護(hù)穩(wěn)定的交易秩序，生效的要約具有法律約束力；第四，要約的內(nèi)容必須是確定的和完整的。內(nèi)容必須明確清楚，不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義且必須滿足構(gòu)成一個合同所必備的條款。

二、要約邀請

要約邀請也稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請具有以下特點(diǎn)：第一，要約邀請的目的在于誘使他人向自己發(fā)出要約，而非與他人訂立合同，故只是訂立合同的預(yù)備行為，而非訂約行為；第二，要約邀請只是引誘他人發(fā)出要約，既不能因相對人的承諾而成立合同，也不能因自己作出某種承諾而約束要約人，行為人撤回其要約邀請，只要沒有給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失，不承擔(dān)法律責(zé)任。

“拍賣公告、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。”下面對要約邀請作具體說明：

1.拍賣公告。拍賣是一種特殊買賣方式。一般認(rèn)為，在拍賣活動中，競買人的出價為要約，拍賣人擊錘拍定為承諾。拍賣人在拍賣的刊登或者以其他形式發(fā)出拍賣公告、對拍賣物的宣傳介紹或者宣布拍賣物的價格等，都屬于要約邀請。

2.招標(biāo)公告。招標(biāo)投標(biāo)是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應(yīng)用于貨物買賣、建設(shè)工程、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等領(lǐng)域。招標(biāo)是指招標(biāo)人采取招標(biāo)通知或者招標(biāo)公告的方式，向不特定的人發(fā)出，以吸引投標(biāo)人投標(biāo)的意思表示。投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。對于招標(biāo)公告或者招標(biāo)通知，一般都認(rèn)為屬于要約邀請，不是要約。而投標(biāo)是要約，招標(biāo)人選定中標(biāo)人，為承諾。

3.商業(yè)廣告。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用、通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的廣告。商業(yè)廣告的目的在于宣傳商品或者服務(wù)的優(yōu)越性，并以此引誘顧客購買商品或者接受服務(wù)。對于商業(yè)廣告，均認(rèn)為是要約邀請。但在法律上并不排除商業(yè)廣告如果符合要約的要件也可以成為要約。舉一個常見的事例——商家為了招攬顧客會叫賣，如果他吆喝“本店新進(jìn)一批棉襖，物美價廉”，這就只是一個要約邀請，他是為了吸引人們來向他詢價；如果他吆喝“本店新進(jìn)一批棉襖，每件200 元!”這就可以構(gòu)成要約了。

4.寄送的價目表。商品價目表的發(fā)送，是商品生產(chǎn)者或者銷售者推銷商品的一種方式。這種方式當(dāng)然表達(dá)行為人希望訂立合同的意思，但并不表明他人表示承諾就立即達(dá)成一個合同。

三、要約與要約邀請的區(qū)別

1.當(dāng)事人的主觀愿望不同

要約是當(dāng)事人希望和他人訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的，從主觀愿望來看是希望和相對人訂立合同的；要約邀請是希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示，從主觀愿望來看只是希望別人向自己提出訂立合同的邀請，本身訂立合同的愿望并不十分明確。

2.要約與要約邀請的性質(zhì)不同

要約是法律行為，要約生效后應(yīng)受到法律的約束；要約經(jīng)發(fā)出，要約人在一定時期內(nèi)就要受到對應(yīng)的約束，不得隨意撤回和撤銷。如果要約人違反了有效要約，就要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。要約邀請是事實(shí)行為，不具有法律約束力；這種行為只是邀請他人向自己發(fā)出要約，即使對方作出承諾，也不能因此使合同成立。要約邀請人撤回邀請，一般也不承擔(dān)法律責(zé)任。

3.要約與要約邀請的內(nèi)容不同

要約是要約人發(fā)出的希望訂立合同的意思表示，要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件，如明確標(biāo)的額、標(biāo)的物、數(shù)量、質(zhì)量、價款報酬、履行期限等；而要約邀請僅僅是希望他人向自己發(fā)出要約，它并不包括合同的主要條款。

4.要約與要約邀請的訂約提議對象不同

要約大多數(shù)是針對特定的相對人的，往往采用對話和信函的方式；而要約邀請一般是針對不特定的相對人的，故往往通過電視、報刊等媒介手段。

四、生活實(shí)例的運(yùn)用

案例1：某商場舉行十周年店慶活動，該商場制作了大量的彩色宣傳單，其中有一個宣傳單上面寫明店慶活動期間J 品牌豆?jié){機(jī)100 元一臺，限購20 臺。王某接到宣傳單后，認(rèn)為該款豆?jié){機(jī)差不多和進(jìn)貨價一樣，自己在鄉(xiāng)下開店，正好可以在這個商場買，就不用到南昌進(jìn)貨了。于是，王某手持宣傳單找到商場，要求按100 元一臺的價格，購買20 臺豆?jié){機(jī)。商場認(rèn)為如真按100 元一臺售賣自己就吃了大虧，主張自己的宣傳單只是要約邀請，合同沒有成立，而王某主張宣傳單是要約，合同已經(jīng)成立，商場必須按100 元一臺的價格賣給自己豆?jié){機(jī)。

【分歧】商場散發(fā)的宣傳單是要約還是要約邀請？

第一種觀點(diǎn)，商場所散發(fā)的宣傳單系商業(yè)廣告，按照《民法典》的規(guī)定是一種要約邀請，其并不具備法律規(guī)定的要約構(gòu)成要件，所以雙方買賣合同沒有成立。

第二種觀點(diǎn)：商場所散發(fā)的宣傳單內(nèi)容具體明確，體現(xiàn)了該商場欲與廣大公眾訂立買賣合同的意愿，其行為有別于只為了吸引顧客前來詢價、商談買賣的內(nèi)容籠統(tǒng)、寬泛的廣告，故本案商場向王某發(fā)放的宣傳單在性質(zhì)上應(yīng)屬要約。

【法律條文】《民法典》第四百七十條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括下列條款：（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同?！?/p>

《民法典》第四百七十二條規(guī)定：“要約是希望與他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一)內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！?/p>

《民法典》第四百七十三條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請。商業(yè)廣告和宣傳的內(nèi)容符合要約條件的，構(gòu)成要約?！?/p>

【分析】1.從當(dāng)事人的主觀愿望和要約與要約邀請的性質(zhì)來看，該商場的宣傳行為應(yīng)屬于要約。由于要約中應(yīng)當(dāng)包含當(dāng)事人受要約的約束，而要約邀請只希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示。因此，如果當(dāng)事人在其訂約的建議中提出其不愿意接受要約的約束,或特別聲明其提議是要約邀請，而非要約，或者根據(jù)提議，可判定當(dāng)事人的意思是希望對方向自己發(fā)出要約，則應(yīng)認(rèn)為該提議在性質(zhì)上是要約邀請，而非要約。但由于意思只是人的內(nèi)心心理，需要且必須借助于客觀事實(shí)顯現(xiàn)出來，因此評價要約要把內(nèi)心意思與外在表示結(jié)合起來。從本案來看，如果該商場僅僅是想吸引顧客前去詢價，則無需在宣傳單中說明具體商品具體價格，更無需注明限購數(shù)量。而商場的宣傳單中明確了該豆?jié){機(jī)的品牌，還限定了購買數(shù)量，這都表明商場是希望公眾前去購買，而不僅僅是希望公眾去詢價，協(xié)商購買?？梢姡虉龅恼鎸?shí)意圖就是希望向公眾發(fā)出要約，該宣傳單的內(nèi)容中已明確具有愿受該宣傳單約束的意思。

2.從要約與要約邀請的內(nèi)容來看，該商場的宣傳單已包含了合同的主要條款，已構(gòu)成要約。要約在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，而要約邀請是希望對方當(dāng)事人提出要約，不必要包含合同的主要條款。在本案中，該商場向王某發(fā)出的廣告宣傳單，如果構(gòu)成要約，那么，就必須具備合同的主要條款，而買賣合同要具備的主要條款是標(biāo)的和價款。本案該公司對外發(fā)布的商業(yè)廣告已明確了標(biāo)的物為“J 品牌豆?jié){機(jī)”，就價款該廣告明確為“100 元一臺”，就數(shù)量該廣告也明確為“限購20 臺”。因此其已符合要約的構(gòu)成要件。

綜上分析，可見本案中該公司對外發(fā)出的宣傳單是要約而非要約邀請。

案例2：某超市想要購進(jìn)一批毛巾，于是向幾家毛巾廠發(fā)出電子郵件，稱：本超市欲購進(jìn)毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。于是有幾家毛巾廠都回電，稱自己滿足該超市的要求并且附上了圖樣與說明。其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了100 條毛巾到該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不購買甲廠的毛巾。甲廠認(rèn)為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是承諾，合同因?yàn)槌兄Z而生效，超市拒絕購買是違約行為，應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。而超市認(rèn)為超市發(fā)出電子郵件的行為是一種要約邀請而不是要約，超市不受該行為約束。

【分歧】超市發(fā)出的電子郵件到底是要約還是要約邀請呢?

第一種觀點(diǎn)，超市發(fā)出的電子郵件系招標(biāo)公告，按照《民法典》的規(guī)定是一種要約邀請，其并不具備法律規(guī)定的要約構(gòu)成要件，所以雙方合同沒有成立。

第二種觀點(diǎn)：超市發(fā)出的電子郵件系針對特定的相對人的，故屬于要約。

【分析】1.從當(dāng)事人的主觀愿望來看，超市發(fā)出的電子郵件行為應(yīng)屬于要約邀請。要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示，而要約邀請只希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示。從本案來看，電子郵件內(nèi)容“本超市欲購進(jìn)毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。”其目的在于希望接到電子郵件的毛巾廠主動向自己提出訂立合同，事實(shí)上“有幾家毛巾廠都回電，稱自己滿足該超市的要求并且附上了圖樣與說明?！?/p>

2.從要約與要約邀請的性質(zhì)和內(nèi)容來看，超市發(fā)出的電子郵件未包含合同的主要條款。要約在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，而要約邀請是希望對方當(dāng)事人提出要約。因此，不必要包含合同的主要條款。在本案中，電子郵件內(nèi)容“本超市欲購進(jìn)毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。”不具備一個合同應(yīng)該具備的主要條款。沒有標(biāo)的數(shù)量、價款、也沒有履行的期限。因此這不是一份要約，而是一份要約邀請。超市是不受該行為的約束的，超市和甲廠之間沒有法律上的關(guān)系，甲廠受到的損失應(yīng)該自己承擔(dān)。

所以在合同成立的過程中，如果一方有締結(jié)合同的意愿的可以向?qū)Ψ桨l(fā)出要約也可以是要約邀請，但二者是有明顯的區(qū)別的，教師在教學(xué)過程中需把握好要約與要約邀請的區(qū)別，并以生活實(shí)例來給學(xué)生進(jìn)行講解。