陳學(xué)龍 （貴州 貴陽(yáng) 550025）

［內(nèi)容提要］

一、情理司法的運(yùn)用現(xiàn)實(shí)

司法者運(yùn)用法律規(guī)范進(jìn)行法理解說(shuō)時(shí)，設(shè)身處地站在普通人的角度審案，這是維護(hù)正義司法的首要任務(wù)。因此一份好的裁決文書，一定是遵守法律、符合道義、體恤民情的論法說(shuō)理產(chǎn)物。

（一）情理運(yùn)用的社會(huì)需求

法律來(lái)源于生活，生活為法律的持續(xù)改進(jìn)提供了實(shí)際支撐，在推進(jìn)司法改革的過(guò)程中，強(qiáng)調(diào)依法審判，依照法律規(guī)定對(duì)案件進(jìn)行定紛止?fàn)?。但是在現(xiàn)代司法中出現(xiàn)了很多符合法律但是違背情理的裁判，這樣的案件通常產(chǎn)生了巨大的社會(huì)影響。例如山東于歡案、南京彭宇案等，法院在認(rèn)定構(gòu)成犯罪時(shí)，雖然嚴(yán)格按照犯罪構(gòu)成要件做出裁決，但司法正義與情理正義卻發(fā)生了沖突，以至于案件的裁決引起了社會(huì)的廣泛關(guān)注。

何為情理？有學(xué)者認(rèn)為符合人們的日常生活經(jīng)驗(yàn)和社會(huì)生活內(nèi)在邏輯就是通常所說(shuō)的情理。筆者認(rèn)為情理應(yīng)該指的是人們?cè)陂L(zhǎng)期以來(lái)的社會(huì)生活中所形成的人之常情和事情的一般道理，并且為社會(huì)大眾所普遍接受的一種社會(huì)觀念。

有人認(rèn)為情理是一種法律淵源，情理司法是法的司法發(fā)現(xiàn)和運(yùn)用。關(guān)于情理的司法運(yùn)用，雖然我們國(guó)家沒有將其直接點(diǎn)明裁判文書所必要，但從最高人民法院的相關(guān)裁判指導(dǎo)文件可以看出來(lái)，目前情理在司法中的運(yùn)用受到廣泛的支持。例如2018年最高人民法院發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)和規(guī)范裁判文書釋法說(shuō)理的指導(dǎo)意見》，其中明確提出裁判說(shuō)理“要講明情理，體現(xiàn)法理情相協(xié)調(diào)”，以實(shí)現(xiàn)法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。這些已經(jīng)充分說(shuō)明了情理司法在我國(guó)實(shí)際在運(yùn)用，并且有進(jìn)一步發(fā)展的空間。

（二）情理司法的實(shí)踐分析

在中國(guó)裁判文書網(wǎng)上，筆者以“情理”和“判決書”為關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索，共計(jì)178846份文書中提到了“情理”二字，具體統(tǒng)計(jì)結(jié)果如表所示。

法院級(jí)別 刑事案件（件） 民事案件（件） 行政案件（件） 其他（件） 小計(jì)（件）最高人民法院 0 152 5 1 158

（圖表結(jié)果說(shuō)明：數(shù)據(jù)來(lái)源中國(guó)裁判文書網(wǎng)，訪問(wèn)時(shí)間：2022年9月6日）

根據(jù)以上圖表反映的情況顯示：

1、案件分布領(lǐng)域

目前我國(guó)在裁判說(shuō)理中使用情理最多的案件為民事領(lǐng)域，這一點(diǎn)是由中國(guó)的實(shí)際情況所決定的。在當(dāng)下的社會(huì)生活中，民事領(lǐng)域的糾紛相相較于其他領(lǐng)域更為突出。在較多的文書裁判中，可以看出法官在使用情理說(shuō)理的時(shí)候是在充分論證的情況下做出的，這樣不僅有利于案件的解決，同時(shí)對(duì)于維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定也是有較大幫助的。

2、說(shuō)理法院層級(jí)

對(duì)于情理的運(yùn)用，更多的運(yùn)用在了基層人民法院，但是也不排除上級(jí)法院結(jié)合法律更加周全的情理司法，因此很多案件的解決實(shí)際上通過(guò)情理說(shuō)理更有效果。法官是法律的執(zhí)行者，但更多的是社會(huì)生活的體驗(yàn)者，基層法院法官在了解當(dāng)?shù)孛耧L(fēng)民俗的情況下，將更多的矛盾糾紛化解于基層。

3、說(shuō)理適用類型

在任何案件中，對(duì)于情理的司法運(yùn)用并沒有絕對(duì)的排斥。在刑事案件中，情理司法體現(xiàn)更多的是人權(quán)保障與人文關(guān)懷。在民事案件中，則是從維護(hù)社會(huì)關(guān)系與促進(jìn)社會(huì)和諧方面入手，因?yàn)樵谒痉ɑ顒?dòng)中不應(yīng)只有法律框架的冰冷適用，還應(yīng)該充分體現(xiàn)法律的人文關(guān)懷。

二、中國(guó)古代社會(huì)中情理司法運(yùn)用

中國(guó)古代司法制度中很多都體現(xiàn)了情理與法律的融合，比如說(shuō)周禮的犯罪存留養(yǎng)親制度、親親得相守匿、春秋決獄等等，國(guó)家在注重維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)利益的同時(shí)也充分考慮了社會(huì)所認(rèn)同的一般民間情理，因此中國(guó)古代判官進(jìn)行判決大都在引用法律規(guī)范時(shí)也會(huì)進(jìn)行情理說(shuō)理，以達(dá)到懲罰和教育的雙重功能，進(jìn)而維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定與長(zhǎng)久發(fā)展。

下面對(duì)我國(guó)古代部分判詞進(jìn)行整理。

馮夢(mèng)龍《智囊》中百姓狗咬傷皇帝賜予鶴一案中，判詞如下：“鶴系金牌，犬不識(shí)字；禽獸相傷，不關(guān)人事?！边@個(gè)判詞考慮的是人和動(dòng)物的區(qū)別，合情合理，這樣的判決自然會(huì)得到稱贊。

明朝兩農(nóng)戶牛相互斗毆導(dǎo)致一死一傷，長(zhǎng)沙知府如此判道：“兩牛相斗，一死一傷。死者共用，生者共耕。”同樣在這樣的判詞中體現(xiàn)了中國(guó)人以和為貴的精神。

《折獄龜鑒·張希崇判財(cái)》中關(guān)于繼承糾紛案件中，對(duì)于義子與嫡子的說(shuō)理也很精彩，判詞如時(shí)：“父在已離，母死不至。雖云假子，辜二十年養(yǎng)育之恩；倘是親兒，犯三千條悖逆之罪。甚為傷害名教，豈敢理認(rèn)田園！其生涯盡付嫡子?！边@個(gè)判詞就是結(jié)合了法律規(guī)定和情理進(jìn)行的，有理有據(jù)，令人稱贊。

《初刻拍案驚奇》中趙六老舐犢喪殘生一案中的判詞這樣說(shuō)道：“趙聰殺賊可恕，不孝當(dāng)誅！子有余財(cái)，而使父貧為盜，不孝明矣！死何辭焉？”這是在刑事案件中的一個(gè)判決，同樣體現(xiàn)了法理和情理相結(jié)合。

法律的出現(xiàn)必然與社會(huì)秩序的維護(hù)相關(guān)，因此法律的適用應(yīng)該顧及正常人的情感要求，這也就是中國(guó)古代判決中最常體現(xiàn)的。唐朝時(shí)進(jìn)士授職必察身、言、書、判，即要求相貌端正、辭章條理、善書以及判文精妙。宋、明各朝之時(shí)考選官吏，均以書判作為考試內(nèi)容，故古人的判詞在法條、情理之外，還十分講究文辭。綜合以上，可以得出在中國(guó)古代法官斷案固然會(huì)涉及法律適用，但是基于社會(huì)共識(shí)的情況下，多數(shù)案件的處理還是雜糅了情理司法。

三、現(xiàn)代司法實(shí)踐中情理司法的正當(dāng)性

“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩?！边@是現(xiàn)代司法活動(dòng)的原則，也是每一個(gè)裁判者所要遵循的原則。正確適用法律規(guī)范，通過(guò)對(duì)法律的解釋向當(dāng)事人講述生活中的基本道理，才能體現(xiàn)司法的公信力和權(quán)威性，因此法院的釋法說(shuō)理過(guò)程與其判決的結(jié)果同樣重要。

（一）體現(xiàn)中國(guó)傳統(tǒng)司法文化

我國(guó)五千年傳統(tǒng)文化中留下了許多優(yōu)秀文化，在現(xiàn)代社會(huì)同樣是適用的。探究情理司法的正當(dāng)性可以從立法角度出發(fā)，因?yàn)椤傲⒎ㄗ鳛槔硇孕袨?，不是?duì)人類情感的拒絕，反倒是對(duì)人類情感的理性化、規(guī)范化和邏輯化處理?！?/p>

在《民法典》中，多處體現(xiàn)了法理與情理相結(jié)合，這是新時(shí)代法治進(jìn)程中對(duì)社會(huì)主義核心價(jià)值觀的體現(xiàn)。例如習(xí)慣的司法適用與公序良俗原則的確立，習(xí)慣是社會(huì)生活的必然產(chǎn)物也是與人們生活更加緊密的社會(huì)風(fēng)俗，其可以將現(xiàn)在與過(guò)去的歷史傳統(tǒng)緊密聯(lián)系?！睹穹ǖ洹返?0條確定習(xí)慣的適用，除此之外尚有17個(gè)條文規(guī)定了“習(xí)慣”或“交易習(xí)慣”，進(jìn)一步體現(xiàn)了立法者的開放包容態(tài)度以及對(duì)社會(huì)生活習(xí)俗的尊重。民事活動(dòng)不得違反公序良俗，這是國(guó)家和社會(huì)發(fā)展所需要的一般道德，是立法者基于傳統(tǒng)和現(xiàn)代文化交織碰撞的衡量。再如《民法典》第7條確定的誠(chéng)實(shí)信用原則、第132條權(quán)利不得濫用原則、第288條相鄰關(guān)系處理原則、第533條情勢(shì)變更原則的法律適用、第658條捐贈(zèng)限制條款、第810條公共利益強(qiáng)制締約義務(wù)、第1132條繼承問(wèn)題處理等等，均屬于社會(huì)生活中的情理在法律中的體現(xiàn)。在《刑法》中關(guān)于犯罪行為的量刑情節(jié)，例如針對(duì)未成年人、婦女、懷孕婦女、年滿75周歲老人等等均有體現(xiàn)傳統(tǒng)文化中的人文關(guān)懷，而對(duì)于罪行極其嚴(yán)重、社會(huì)危害性極大則體現(xiàn)了傳統(tǒng)文化中的重刑思想，這些都無(wú)不顯示古代司法對(duì)當(dāng)代立法的影響。

（二）符合現(xiàn)代司法價(jià)值要求

中國(guó)的司法活動(dòng)是一個(gè)連續(xù)的過(guò)程，“尊民情、循民意乃中國(guó)古代乃至近代法律制度的基本特征和價(jià)值取向。”2018年最高人民法院發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)和規(guī)范裁判文書釋法說(shuō)理的指導(dǎo)意見》，其中明確提出裁判說(shuō)理“要講明情理，體現(xiàn)法理情相協(xié)調(diào)”，以實(shí)現(xiàn)法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。作為我國(guó)特有的人民調(diào)解制度，對(duì)于法理與情理的融合運(yùn)用較為極致，也盡可能的將其作為化解民間糾紛的重要手段，充分貫徹了“能調(diào)則調(diào)，當(dāng)判則判，調(diào)判并重”的要求。在我國(guó)現(xiàn)代司法程序中，對(duì)于情理的運(yùn)用都有相應(yīng)的規(guī)定，并非完全依靠情理司法，畢竟在依法治國(guó)的道路上，必須加強(qiáng)法治建設(shè)才是根本。最高人民法院2021年3月起施行的《關(guān)于深入推進(jìn)社會(huì)主義核心價(jià)值觀融入裁判文書釋法說(shuō)理的指導(dǎo)意見》，明確要求“立足時(shí)代、國(guó)情、文化，綜合考量法、理、情等因素，加強(qiáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀的導(dǎo)向作用，不斷提升司法裁判的法律認(rèn)同、社會(huì)認(rèn)同和情理認(rèn)同”。因此，現(xiàn)代司法實(shí)踐中情理司法具有其正當(dāng)性。

四、現(xiàn)代司法實(shí)踐中情理司法的可能性

中國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)并將持續(xù)是一個(gè)人情社會(huì)，其中的內(nèi)涵就包括了情理的表達(dá)。對(duì)于情理司法在中國(guó)現(xiàn)代司法中運(yùn)用的可能性，可以從以下兩個(gè)方面進(jìn)行分析：

（一）與法官的職業(yè)倫理道德相關(guān)

法官作為司法者必須在提高專業(yè)水平的同時(shí)，對(duì)于社會(huì)習(xí)俗也必須有所了解，這是成為法官的前提。在專業(yè)審判上，法官的專業(yè)精神、職業(yè)道德或者司法作風(fēng)等相比普通人的要求更高，但是不能因而否認(rèn)法官應(yīng)該擁有的社會(huì)良知。

在全面實(shí)行依法治國(guó)的大環(huán)境下，以德治國(guó)是依法治國(guó)的基礎(chǔ)。司法良知是實(shí)現(xiàn)司法正義的橋梁。在司法過(guò)程中，法官作為居中裁判者，在面對(duì)具體案件時(shí)，首要的就是要依照法律規(guī)范進(jìn)行定紛止?fàn)?，其次才是情理分析。法官?yīng)該是具有道德的人，具有與普通民眾相同的感知傾向，從而對(duì)社會(huì)中的事物憑借自身的經(jīng)驗(yàn)做出符合社會(huì)大眾的評(píng)價(jià)。當(dāng)然法官在案件審判中對(duì)于情理司法的適用必須是在法律框架范圍內(nèi)行使，必須以情理觀為依據(jù)，從外在和內(nèi)心都有所約束。由此法官行使自由裁量權(quán)做出的兼顧理性要求和倫理基礎(chǔ)的判決，才會(huì)讓民眾在心理上達(dá)到對(duì)司法的預(yù)期目標(biāo)，產(chǎn)生強(qiáng)烈的心理認(rèn)同。

（二）當(dāng)下司法運(yùn)用情理的社會(huì)需求

我國(guó)現(xiàn)代的司法體系來(lái)源于國(guó)外的法律借鑒，我們的司法審判制度中在不斷地創(chuàng)新和完善。作為一個(gè)成文法國(guó)家，法律以其特殊的歷史地位主導(dǎo)司法裁判的全過(guò)程，但法律在社會(huì)生活方面的規(guī)定并不是全方位的，加之法律語(yǔ)言內(nèi)涵和外延也會(huì)存在不同的理解，這就造成法律漏洞和法律缺陷。

有人提出情理對(duì)于完善裁判說(shuō)理具有一定的作用，因?yàn)榍槔磙D(zhuǎn)化為法律從本質(zhì)方面上看，應(yīng)該符合公眾樸素的價(jià)值觀念，不超越法律的紅線；從表現(xiàn)形式上看，情理的適用具有廣泛性，可以在各種復(fù)雜情況下進(jìn)行適用。根據(jù)我國(guó)的司法解釋、最高人民法院指導(dǎo)案例以及相應(yīng)意見和文件，情理適用于司法過(guò)程有較大的意義。,在審判工作中，可以說(shuō)情理司法的運(yùn)用絕大多數(shù)情況下依靠司法解釋來(lái)發(fā)揮作用。

法官裁判時(shí)，面對(duì)需要解釋的法律條文、需要衡量的利益、需要填補(bǔ)的法律漏洞，尋求情理的支持不外乎是個(gè)好方法。在裁判中體現(xiàn)法理與情理的結(jié)合，進(jìn)而完善司法過(guò)程和司法結(jié)果。在當(dāng)前的司法環(huán)境中，為了使得情理司法得以運(yùn)用，可以通過(guò)司法解釋的指導(dǎo)和法官基于法律法規(guī)的立法意圖與社會(huì)生活的結(jié)合來(lái)實(shí)現(xiàn)。