文|衛(wèi)景宜 暨南大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究院

本文作者選取珠三角非遺咸水歌作為知識產(chǎn)權(quán)保護的個案調(diào)研，抽絲剝繭，發(fā)現(xiàn)非遺內(nèi)部不僅存在一個分類問題（有形與無形/活態(tài)），而且非遺與其地域的關(guān)聯(lián)性在非遺保護中也未得到充分揭示。目前我國對咸水歌這類活態(tài)（現(xiàn)時/現(xiàn)場發(fā)生的）非遺，尚無一種有效或可供操作的覆蓋性保護，除了在出版及出場費等方面，知識產(chǎn)權(quán)可能提供某些版權(quán)性保護外，面對活態(tài)非遺的主體保護，現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)則鞭長莫及。①咸水歌這類非遺的一個基本特征是其活態(tài)性，它指涉和包涵此類非遺的群體參與特征及其特定文化空間。由于活態(tài)非遺的這兩大要素均以地域性為其基礎(chǔ)，離開特定的人文區(qū)域，非遺便是無本之木。本文參考研究了國內(nèi)外學(xué)者對于非遺概念以及知識產(chǎn)權(quán)介入保護困境的相關(guān)論述，提出地域性是非遺的一個本質(zhì)性特征，現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法的地理標志制度在很大程度上吻合非遺保護的終極目標。因此，對于我國民間文藝表現(xiàn)形式或“活態(tài)類”非遺的知識產(chǎn)權(quán)保護，可通過對現(xiàn)行地理標志保護框架的內(nèi)涵擴展及調(diào)試，得以實現(xiàn)。由于知識產(chǎn)權(quán)保護僅占非遺保護的一個方面，有效的非遺保護需要諸多非遺相關(guān)方的參與，即形成一種綜合性的保護機制。本文依據(jù)珠三角咸水歌的保護發(fā)展現(xiàn)狀，嘗試勾勒出一個以地理標志為基礎(chǔ)，當?shù)卣疄橹鲗?dǎo)，知產(chǎn)律師、非遺社區(qū)民眾及文化專家等共同參與和決策的綜合性保護管理平臺，從而使知識產(chǎn)權(quán)保護直接介入活態(tài)非遺的日?；顒?，為非遺的可持續(xù)健康發(fā)展提供知識產(chǎn)權(quán)的貢獻。下文將從咸水歌的歷史與現(xiàn)狀，現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)地理標志制度對于活態(tài)類非遺實施知產(chǎn)保護的可行性，以及實踐層面的具體建構(gòu)等展開討論。

1.珠三角地區(qū)的咸水歌：歷史與現(xiàn)狀

正如《公約》所言，珠三角地區(qū)的咸水歌“這種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)世代相傳，在各社區(qū)和群體適應(yīng)周圍環(huán)境以及與自然和歷史的互動中，被不斷地再創(chuàng)造，為這些社區(qū)和群體提供認同感和持續(xù)感……”②咸水歌不僅在廣東珠江三角洲一帶廣泛傳唱，在中國南方近海地區(qū)如福建、廣西、海南等地，那些終年居住船上的沿海漁民也被稱作疍家，他們也把咸水歌視為自己的文化傳統(tǒng)。但珠江三角洲自古就是疍家人及疍家文化的重要繁衍地區(qū)，咸水歌在這一帶的流傳與發(fā)展程度，遠比其他地區(qū)更為成熟久遠。有關(guān)咸水歌的起源，至今仍無定論。目前有學(xué)者將咸水歌的萌芽或形成階段定為唐代。③咸水歌是世代疍家人口口相傳的民歌，內(nèi)容極其豐富，幾乎涵蓋了疍家的全部生活場景及精神世界——愛情、勞動、婚喪嫁娶、人生感悟、故事敘事等。其中向往美好愛情、追求幸福生活以及提倡自強不息、不畏艱難的奮斗精神，尤為突出。珠三角的咸水歌須用粵語方言演唱，歌詞多為七言四句或兩句體，并附加相對固定的虛襯詞，一般由上下兩句組成單樂段，或由四個樂句組成復(fù)樂段，有獨唱和對唱等形式。歌詞語言樸素清新，多用比興，讀來頗有《詩經(jīng)》的古韻。國內(nèi)音樂理論研究者把咸水歌音樂的啟端追溯到兩千多年前的“越歌”，并視咸水歌為嶺南音樂的歷史縮影。“如此廣布的疍民，如此多變的咸水歌，無論如何流變，萬變不離其宗?！瓏朗刂曉结缯{(diào)式歌腔的陽剛色彩和著似水柔情。咸水歌的文化歷程，猶如整個嶺南音樂的一個縮影，蘊涵著百越文化積淀，嶺南文化勃興和珠江文化發(fā)展的歷史印記……”④珠三角咸水歌的發(fā)展歷程可謂大起大落。在新近發(fā)表的相關(guān)論文中，廣東開放大學(xué)徐文澤教授把咸水歌的文獻研究大致分為三個階段：1.唐初年至清中葉（有關(guān)疍民及咸水歌的文獻記載）；2.“五四”至20世紀50年代（以鐘敬文為代表的民國民俗學(xué)者對疍民和咸水歌的田野調(diào)查)以及1949年至“文革”前（珠三角咸水歌的黃金期）；3.20世紀70年代迄今（解禁及本世紀初開啟的非遺）。⑤事實上，咸水歌文獻研究的階段劃分也在很大程度上反映了咸水歌本身的發(fā)展狀況。21世紀的起始，迎來了傳統(tǒng)文化的萬象更新，自2004年中國加入世界非遺公約并在全國范圍開展非遺保護，珠三角咸水歌開啟了蓬勃發(fā)展的非遺階段。

2019至2020年底，筆者數(shù)次前往中山坦洲鎮(zhèn)、東莞沙田鎮(zhèn)和廣州東涌鎮(zhèn)，考察珠三角咸水歌的保護發(fā)展現(xiàn)狀以及知識產(chǎn)權(quán)保護的可行性。中山坦洲的咸水歌于2006年率先列入國家第一批非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護名錄。隨后廣東省在珠三角設(shè)置了咸水歌的省、市、鎮(zhèn)三級非遺保護措施。2007年東莞沙田鎮(zhèn)咸水歌入選廣東省非遺保護名錄。2018年廣州南沙東涌鎮(zhèn)咸水歌入選廣州市非遺傳承基地。上述三鎮(zhèn)的咸水歌非遺保護發(fā)展雖然路徑不盡相同，但都在各級政府的領(lǐng)導(dǎo)以及社區(qū)民眾支持下，經(jīng)過十余年的嘗試和努力，建立起一套比較有效的行政保護發(fā)展機制。例如，咸水歌原始資料的收集出版、咸水歌博物館的建立、咸水歌傳承人的甄選及培養(yǎng)、咸水歌進校園、咸水歌愛好者的團隊組建、咸水歌大型年度演唱會的舉辦，以及政府基層咸水歌主管專員的配置等。當然，三鎮(zhèn)的咸水歌非遺之路也因其自身條件而各具特色。東涌鎮(zhèn)占據(jù)廣州市特色水鄉(xiāng)旅游地優(yōu)勢，借助旅游，該鎮(zhèn)各類咸水歌隊的演出活動十分活躍。在客觀上，咸水歌的演唱已在該鎮(zhèn)鄉(xiāng)村旅游經(jīng)濟中不可或缺。東涌的咸水歌能否保持目前的關(guān)注度與吸引力，咸水歌與當?shù)芈糜挝幕佑袡C的結(jié)合是個關(guān)鍵。沙田鎮(zhèn)的咸水歌發(fā)展顯示了另種風貌。由于該鎮(zhèn)城市化程度較高，群眾性自發(fā)的咸水歌演唱已從村頭院落轉(zhuǎn)移到小區(qū)廣場，咸水歌各類演出的參與者大都是城鎮(zhèn)居民或?qū)W校音樂教師，咸水歌在這里似乎開始了從泥土到殿堂的蛻變。結(jié)果如何，尚不得而知。沙田鎮(zhèn)在緊靠深圳機場及前海一帶修建的“疍家文化體驗園”，有望成為日后該鎮(zhèn)旅游經(jīng)濟的主要資源。坦洲鎮(zhèn)的咸水歌歷史厚重，群眾基礎(chǔ)根深葉茂。人們在坦洲仍可在村頭巷尾聽到原汁原味的咸水歌聲。坦洲咸水歌的特點是群眾性與自發(fā)性。與其他兩鎮(zhèn)不同，坦州鎮(zhèn)的咸水歌活動主要由群眾組織“咸水歌協(xié)會”擔當，鎮(zhèn)政府的作用是幕后的決策與支持。坦洲咸水歌的古腔古調(diào)堪稱經(jīng)典，如何使其發(fā)揚光大或?qū)⑹翘怪尴趟璺沁z保護的重要課題。

珠三角非遺咸水歌這種民間演唱形式兼具口頭文學(xué)和歌唱表演兩種形態(tài)，它所具有的民眾參與性和即興特征很難以現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護加以量化。

2.咸水歌的知產(chǎn)保護必要性與地理標志保護的運用

珠三角地區(qū)不僅是我國重要的經(jīng)濟火車頭，也擁有我國南方沿海區(qū)域最為豐富的自然和人文旅游資源，咸水歌是該地區(qū)獨特的傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，具有不可替代的地域人文價值。當咸水歌從自唱自娛走進旅游市場，咸水歌的知識產(chǎn)權(quán)保護就不能成為空白。我們運用知識產(chǎn)權(quán)加強非遺咸水歌的保護，正是為了確保咸水歌在快速社會經(jīng)濟發(fā)展中仍能香火傳遞，保持其活力及獨特性不被商業(yè)化所侵染；確保咸水歌社區(qū)及參與者成為咸水歌受益者，并為咸水歌的良性發(fā)展提供法律基石。

筆者在三鎮(zhèn)的實地考察中了解到，咸水歌的知識產(chǎn)權(quán)保護似乎并未進入人們的視線。無論鎮(zhèn)政府專員或傳承人，大家對咸水歌的知識產(chǎn)權(quán)保護大都局限于書籍和音像資料的出版或具體的經(jīng)濟輔助措施等。咸水歌保護發(fā)展進程中將會出現(xiàn)的某些潛在問題，如咸水歌使用中發(fā)生侵權(quán)、濫用、歪曲等糾紛，如何處理？來自行政管理的措施顯然有限，知識產(chǎn)權(quán)的介入勢在必行。知識產(chǎn)權(quán)保護不僅限于保護咸水歌權(quán)益享有者的經(jīng)濟利益，還涉及咸水歌健康發(fā)展的問題。例如，對咸水歌的不合理使用或濫用就直指咸水歌的文化價值所在。作為珠三角的傳統(tǒng)地域文化的重要表現(xiàn)形式，非遺咸水歌的知識產(chǎn)權(quán)介入將補充行政保護的欠缺，并為咸水歌的可持續(xù)發(fā)展提供一個全方位的保護支撐。

珠三角非遺咸水歌這種民間演唱形式兼具口頭文學(xué)和歌唱表演兩種形態(tài)，它所具有的民眾參與性和即興特征很難以現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護加以量化。劉雪風等在2020年發(fā)表的論文《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護研究綜述》里指出，我國的兩部文件都將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)劃分為兩大類，一類是傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，如表演藝術(shù)、傳統(tǒng)知識、傳統(tǒng)技能等；另一類是文化空間……而研究者們并未對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的類型進行劃分，只是用智力勞動成果來概括表述。⑥顯然，我國學(xué)者在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的研究中尚未涉及非遺本身的類別區(qū)分。事實上，那些很難用現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)覆蓋的非遺，與那些較易適用現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護的非遺相比，的確存在一個類別上的差異，即有形與無形/活態(tài)的差異。有形的知識產(chǎn)權(quán)性遺產(chǎn)如傳統(tǒng)美術(shù)、書法、雕刻、陶藝、編織、樂器技藝等，其歷史文化與藝術(shù)價值往往通過某一顯示技藝的具象實物加以體現(xiàn)。這些實物雖內(nèi)含諸多歷史傳承因素，但作為某一作品，它屬于個體創(chuàng)作。對于這類非遺，采用現(xiàn)性知識產(chǎn)權(quán)制度加以保護，似乎比較順理成章，也吻合知識產(chǎn)權(quán)的基本理念。而無形類非遺，即指那些不以實物體現(xiàn)文化價值的非遺，諸如口傳文學(xué)、民間文藝及其表現(xiàn)形式、傳統(tǒng)知識等。無形類非遺的一個重要特征是其活態(tài)性。以珠三角非遺咸水歌為例。咸水歌在珠三角流傳久遠，是一種群體參與性較高的演唱活動，演唱者以相對固定的曲牌為模板進行新詞創(chuàng)作，咸水歌的創(chuàng)新主要體現(xiàn)在演唱者的賦詞能力與表演風格方面。在咸水歌的演唱中，熟悉的粵語方言、古早曲調(diào)、疍家服飾、珠三角水鄉(xiāng)的景色風物，以及演唱者的即興發(fā)揮（俗稱“爆肚”，具備即興演唱的歌手尤其受到追捧），共同烘托和調(diào)動觀眾的情感共鳴。咸水歌的非遺價值正是通過這種群體性的歷史文化記憶與感受，經(jīng)由演唱者的現(xiàn)場表演加以表達的。咸水歌演唱現(xiàn)場的群體參與和即興表演等互動氛圍，正是我們所說的非遺的活態(tài)性。從知識產(chǎn)權(quán)的角度看，咸水歌這種群體與即興的演唱活動，不僅難以界定其創(chuàng)新邊界，而且也因其動態(tài)形式而無從量化。面對咸水歌這種活態(tài)類非遺，知識產(chǎn)權(quán)的介入保護遠比上述有形類非遺更加令人困擾。從現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度中，難以找出解決方案。此外，活態(tài)非遺與其文化空間所存在的相生相成、難以割裂的關(guān)系，也使得現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)無法為這類非遺提供一種覆蓋性保護。

基于非遺的地域性是每個獨特非遺的根本所在這一觀點，我們認為，在現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)中，地域性這個概念在地理標志保護制度中得到了突出的彰顯。地理標志保護制度所強調(diào)的“特定地域”“自然因素和人文因素”，恰好與非遺保護目標并行不悖。例如，“地理標志產(chǎn)品，是指產(chǎn)自特定地域，所具有的質(zhì)量、聲譽或其他特性本質(zhì)上取決于該產(chǎn)地的自然因素和人文因素，經(jīng)審核批準以地理名稱進行命名的產(chǎn)品?！雹呷绻麑⑸衔牡摹爱a(chǎn)品”擴展為“文化產(chǎn)品”，也就是將珠三角咸水歌視為一種代表珠三角獨特性的文化產(chǎn)品，那么在法理層面，將珠三角咸水歌作為一種地理標志納入知識產(chǎn)權(quán)保護顯然是言之成理的。事實上，有關(guān)運用地理標志實行特殊類非遺保護的話題，國內(nèi)學(xué)者曾有過一些建議和構(gòu)想，遺憾的是未能引起廣泛關(guān)注。

3.構(gòu)建以地理標志為基礎(chǔ)的活態(tài)類非遺綜合保護管理平臺

2019年國外學(xué)者在一篇《南部非洲的非遺保護》（Safegarding ICH in southern Africa）的論文中說到，“保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的前景在于是否能構(gòu)建一個平臺，在那里各種與非遺有著不同價值和意義關(guān)聯(lián)的人群，可以進行有意義的對話”。⑧賀學(xué)君教授在其論文《關(guān)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的理論思考》中也談到需要建立一種類似的平臺：“需要成立一個被賦予特殊權(quán)力的機構(gòu)。這個機構(gòu)自然要接受相關(guān)政府機關(guān)的監(jiān)督和領(lǐng)導(dǎo)，但在組織上應(yīng)該是獨立的?！彼€進一步描述了該平臺成員（政府、社區(qū)民眾、工商界、學(xué)術(shù)界）的構(gòu)成，并對各方在機構(gòu)內(nèi)的立場訴求做了分析。⑨本文依據(jù)珠三角咸水歌的保護發(fā)展現(xiàn)狀，嘗試勾勒出一個以地理標志為基礎(chǔ)、當?shù)卣疄橹鲗?dǎo)、知產(chǎn)律師、非遺社區(qū)民眾及文化專家等共同參與和決策的綜合性保護管理平臺，通過這個平臺，知識產(chǎn)權(quán)保護直接介入活態(tài)類非遺的日常活動，為非遺的可持續(xù)健康發(fā)展提供知識產(chǎn)權(quán)的貢獻。

由于活態(tài)類非遺的地理標志保護，在執(zhí)行的層面很難像地理標志產(chǎn)品那樣，采用商標注冊等即可獲得知識產(chǎn)權(quán)的保護?；顟B(tài)類非遺的地理標志保護不可能單獨實施，它需要被整合進一個綜合性的管理平臺，才能更好發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)的保護效用。在這個平臺上，除了彰顯公法保護的措施，以地理標志為主的知識產(chǎn)權(quán)私法保護也應(yīng)制定并亮出自己的相關(guān)規(guī)則，以便非遺活動參與者各方對其相關(guān)權(quán)益以及損害非遺健康發(fā)展的后果，都能有所認識、有法可依。我們設(shè)想，在這個綜合性保護平臺之上，非遺各相關(guān)部門和群體能夠平等對話，使非遺活動的各個方面得以及時反饋，對產(chǎn)生的問題交由平臺相關(guān)方提出解決方案，最后以平臺的名義統(tǒng)一決策并對外公布。此外，這種以地理標志為基礎(chǔ)的非遺保護管理平臺，也突破目前由政府自上而下的單一非遺保護模式。該平臺以地理標志保護為根基，以地方政府文化部門為主導(dǎo)，具有突顯地域文化特色、注重社區(qū)民眾參與和互動、便于各方及時反饋和協(xié)調(diào)等特點。

以下對活態(tài)類非遺的綜合保護管理平臺所涉及的要素做一簡要描述。

3.1 成員構(gòu)成與決策方式

以地理標志為基礎(chǔ)的非遺綜合保護平臺應(yīng)采取類似董事會的共同決策方式，其成員至少包括以下5種：1.起統(tǒng)籌作用的當?shù)卣幕块T；2.提供地理標志保護規(guī)制法律咨詢指導(dǎo)的知產(chǎn)律師；3.實時反映非遺活動中利弊的非遺傳承人及非遺享有者（社區(qū)民眾）；4.引導(dǎo)非遺在文化價值及獨特性上避免偏差的文化界專業(yè)人士；5.資助和協(xié)助舉辦各類非遺活動的企業(yè)界人士。

3.2 域名注冊

域名注冊已成為企業(yè)或非營利組織等在互聯(lián)網(wǎng)上的名片。它是“企業(yè)在新的科學(xué)技術(shù)條件下參與國際市場競爭的重要手段，它不僅代表了企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)上的獨有的位置，也是企業(yè)的產(chǎn)品、服務(wù)范圍、形象、商譽等的綜合體現(xiàn)，是企業(yè)無形資產(chǎn)的一部分。同時，域名也是一種智力成果”。⑩在互聯(lián)網(wǎng)盛行的今天，任何線下管理都離不開線上配合。以地理標志為基礎(chǔ)的非遺綜合保護管理平臺不僅可以域名注冊作為統(tǒng)一管理的便捷措施；還可通過域名走向更遠的外界，連接更多感興趣的人群。這對促進我國非遺發(fā)展以及擴大我國在國際上的文化軟實力都意義重大。以珠三角咸水歌為例，可考慮選取漢語域名“珠三角咸水歌”，英文則為“Salt Songs of Pearl River Delta”（ssprd@org.cn.com)。在這個網(wǎng)站里，非遺綜合管理的全部內(nèi)容將得到具象體現(xiàn)，它也是平臺各項規(guī)章及非遺日?；顒拥靡詫崟r展顯和反饋的一個直觀窗口。

3.3 輪值管理

通過域名網(wǎng)頁的輪值管護，整合和促進非遺區(qū)域內(nèi)各分支機構(gòu)的非遺保護發(fā)展。體現(xiàn)平臺管理的非遺域名網(wǎng)頁需要日常管護，若將管護職責以每年輪值的方式分配給非遺所在區(qū)域的各分支機構(gòu)，就等于在非遺各分支機構(gòu)之間引入競爭機制，這對非遺的保護發(fā)展無疑起到促進與整合的效用。以珠三角咸水歌為例，珠三角流域的非遺咸水歌有國家級、省級和市級等級別之分，但基于歷史淵源，珠三角咸水歌的重鎮(zhèn)基本坐落于中山、廣州、東莞、珠海、江門等地，珠三角咸水歌網(wǎng)頁的日常管護則主要由這些地區(qū)的咸水歌非遺機構(gòu)進行年度輪值管理。

地理標志制度下的活態(tài)非遺保護管理必將更利于彰顯地域文化特色和激發(fā)當?shù)孛癖姷牡赜蛭幕院栏泻头沁z活動的參與熱情。同時，平臺的建構(gòu)也為非遺與國內(nèi)外其他相關(guān)機構(gòu)的交流對話提供便利，這對擴大非遺的海內(nèi)外影響、促進非遺地區(qū)的旅游文化發(fā)展以及文化強國建設(shè)等都裨益重大。

注釋

①本文所說的活態(tài)非遺，即指相對于有形或具象的非遺，其形態(tài)因時因地變動不居的非遺，如珠三角咸水歌等民間文藝表達。

②《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》（2003），http://www.ihchina.cn/Article/Index/detail?id=11668，最后訪問2020年12月16日。

③馬達、楊華麗：《音樂地理學(xué)視域下中山咸水歌生存緣由研究》，《音樂與表演》2019年第4期。

④馮明洋：《嶺南音樂的文化解讀》，《星海音樂學(xué)院學(xué)報》2011年第1期。

⑤徐文澤：《論珠江三角洲咸水歌審美形式的保護和創(chuàng)新》，《美與時代》2019年第2期。

⑥劉雪鳳、王家棋：《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護研究綜述》，《南寧師范大學(xué)學(xué)報》2020年第2期。

⑦知識產(chǎn)權(quán)（法治概念）_百度百科（baidu.com），最后訪問2022年4月1日。

⑧Stella Basinyi and Munyaradzi Elton Sagiya：“Safegarding ICH in southern Africa” p.174-186,in Safeguarding Intangible Heritage-Practice and Politics,Eds.Natsuko Akagawa and Laurajane Smith,Longdon and New York: Rouledge,2019，p.184.

⑨賀學(xué)君：《關(guān)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的理論思考》，《江西社會科學(xué)》2005年第2期。

⑩域名注冊_百度百科 (baidu.com)，最后訪問時間：2021年12月3日。