凌馨　辛穎　王小

醫(yī)藥反腐一浪浪打來，這場針對醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)史上力道最強的打貪工作，已使許多醫(yī)院高層落馬。不僅嚴查醫(yī)藥代表，醫(yī)院科室、醫(yī)生也多涉其中。

隨著針對醫(yī)藥反腐的公開舉報，陸續(xù)出現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)社交平臺，傳播中也混雜了不少謠言。

8月10日，常州網(wǎng)微信公眾號發(fā)布消息表示，關(guān)于乳腺外科醫(yī)師朱某某相關(guān)謠言嚴重失實，“抄家總共1.5億”等說法不實；此前，恒瑞醫(yī)藥更是因網(wǎng)傳其“深圳辦公室被端”，向公安機關(guān)報案，并得到受理。

國家衛(wèi)健委8月15日就全國醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗問題集中整治工作，劃出六個重點：一是醫(yī)藥領(lǐng)域行政管理部門以權(quán)尋租；二是醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)內(nèi)“關(guān)鍵少數(shù)”和關(guān)鍵崗位，以及藥品、器械、耗材等方面的“帶金銷售”；三是接受醫(yī)藥領(lǐng)域行政部門管理指導的社會組織利用工作便利牟取利益；四是涉及醫(yī)?；鹗褂玫挠嘘P(guān)問題；五是醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)在購銷領(lǐng)域的不法行為；六是醫(yī)務人員違反《醫(yī)療機構(gòu)工作人員廉潔從業(yè)九項準則》。

然而，如何在日常工作生活中避免踩到“雷區(qū)”，如何保障自身合規(guī)從業(yè)的合法權(quán)益等問題，是醫(yī)務人員、企業(yè)銷售人員以及企業(yè)和醫(yī)院都擔心的，因為一些細節(jié)還存在模糊地帶。

《財經(jīng)》特邀金杜律師事務所爭議解決部調(diào)查及合規(guī)業(yè)務合伙人吳巍、上海中島律師事務所律師丁天，從典型違規(guī)、企業(yè)案例和行業(yè)規(guī)范角度予以分析。

醫(yī)生要明晰界限

《財經(jīng)》：醫(yī)生以前收到的“講課費”“培訓費”中有合法的嗎？拿了“講課費”就是腐敗嗎？

丁天：正常的學術(shù)活動，醫(yī)生貢獻自己的學術(shù)知識，付出自己的勞動，是可以收取合理的勞動報酬的。

報酬的金額也有相關(guān)標準可供參考。比如2016年底財政部頒發(fā)的《中央和國家機關(guān)培訓費用管理辦法》。

但是，這種“講課”的行為必須是真實的，而不是以“講課”為名行“受賄”之實。

浙江省嘉興市紀委監(jiān)委就曾在2023年4月通報了一起這樣的案例。某公立醫(yī)院的科室主任甲某，在2017年8月至2022年11月，受邀為某藥企“講課”，實際僅登錄系統(tǒng)掛課時但并未真實授課，獲取“講課費”25萬余元。2023年1月，甲某因犯受賄罪，被海寧市人民法院判處有期徒刑二年六個月，并處罰金25萬元。

吳?。?/b>要提醒的是，有這些行為的屬于違規(guī)。

第一，未與專家簽署書面協(xié)議，直接付費。

第二，支付費用明顯高于市場公允價值的，屬于變相進行利益輸送。

第三，如專家講課時長過短，不符合費用支付標準，仍然付費，或者專家的學生、助理等資質(zhì)條件不符合要求的講者提供服務，但仍向?qū)＜抑Ц吨v課費等，變相實施商業(yè)賄賂行為。

第四，講課的內(nèi)容過于商業(yè)化，不具有專業(yè)性，或講課PPT由企業(yè)制作，但仍向?qū)＜抑Ц顿M用。

《財經(jīng)》：企業(yè)主辦的學術(shù)活動，支付講課費、培訓費多少合理？

丁天：在實際操作中，內(nèi)外資藥企在支付講課費時，大多參考了財政部對機關(guān)單位的講課費支付標準。

超出相應標準，要看它的目的與合理性。比如上述規(guī)定的上限是1500元/學時，企業(yè)認為你水平非常高、講授的內(nèi)容非常有價值，適度提升到1600元/學時，那是合理的。

但若高到15000元/學時，一次活動就支付幾萬元甚至十數(shù)萬元，顯然是不合理的。

如果學術(shù)活動之后，該公司某個競品很多的藥品，在你手中脫穎而出了，那當事人彼此心里應該也很清楚，“講課費”的真實目的到底是什么。

前面提到的甲某受賄案中，嘉興紀委監(jiān)委就認定，涉案雙方在主觀上有行賄故意，因為銷售代表多次請托甲某在科室多使用該公司某藥品，并為其安排“講課”，甲某一般也會表示知道了。

客觀上，有證據(jù)表明，甲某在科室的用藥量上，也的確或多或少為對方謀取了利益，這種行為本質(zhì)上就是一種權(quán)錢交易。

《財經(jīng)》：有些醫(yī)生擔心，參加學術(shù)活動收了“講課費”，是不是就可能涉嫌違法或者違規(guī)？

丁天：這要分幾種不同的情況。像已經(jīng)被批捕了，這一般來說就代表證據(jù)比較確鑿，我們建議還是要積極地認罪認罰。

還有一種情況，就是正常學術(shù)活動被“誤傷”的。我們曾代理過一個案件。這名醫(yī)生多年來參與學術(shù)會議，收到的“講課費”總金額是14萬元，公安在偵查后認為他涉嫌國家工作人員受賄罪，移交司法。

但是，我們收集了他歷次講課的簽到表、現(xiàn)場照片、課件、交通票據(jù)等資料，證明他都是真實地付出了勞動，每次獲取的報酬也在合理范圍內(nèi)，最終他沒有被定罪。

所以，無論是醫(yī)生參與正規(guī)的學術(shù)活動，還是企業(yè)或企業(yè)工作人員的合規(guī)銷售行為，都要“留痕”，相關(guān)證據(jù)最好能永久保存。

《2021年糾正醫(yī)藥購銷領(lǐng)域和醫(yī)療服務中不正之風工作要點》，提出嚴禁借助“任何名義”進行利益輸送。圖/視覺中國

企業(yè)做活動，需全程合規(guī)審查

《財經(jīng)》：醫(yī)院、企業(yè)、行業(yè)協(xié)會的交織點學術(shù)推廣會議、科室宣講會等成為了這次的檢查重點，醫(yī)藥企業(yè)舉辦或贊助第三方開展學術(shù)推廣會議應該注意哪些事項？

吳巍：一些國內(nèi)外大型藥企非常重視合規(guī)管理，制定與政府官員、醫(yī)療衛(wèi)生專業(yè)人士交往互動的合規(guī)管理指引等規(guī)章制度，規(guī)范辦會流程及審查要求，可有效防范合規(guī)風險。

《財經(jīng)》：一些規(guī)章制度相對比較粗略的公司，現(xiàn)在查漏補缺還來得及嗎？

吳?。?/b>建議企業(yè)加強對學術(shù)會議事前、事中、事后的合規(guī)審查。

比如與第三方協(xié)會開展合作活動前，醫(yī)藥企業(yè)要對擬贊助的第三方開展合規(guī)盡職調(diào)查，審查其是否曾實施商業(yè)賄賂等違規(guī)行為。通過盡職調(diào)查后，方可對第三方協(xié)會進行贊助，否則不得贊助。

在贊助活動開展前，公司合規(guī)及法務部門將分別開展事前審查，復核第三方出具的學術(shù)推廣會議招商函、日程表、專家名單，以及合同草稿，是否符合外部監(jiān)管規(guī)定要求及公司內(nèi)部管理規(guī)范，協(xié)議中是否明確約定了贊助權(quán)益及對價，以及申請付款需提交的支持性材料等。未經(jīng)審查，不得簽署書面協(xié)議，不得贊助第三方開展學術(shù)推廣會議。

事中合規(guī)審查體現(xiàn)在，在會議舉辦過程中，公司審計部門會通過飛檢等形式對會議舉辦的真實性進行審查。

公司財務部門付款前將依據(jù)贊助協(xié)議的規(guī)定，要求主責部門提交會議相關(guān)的簽到表、照片、演講PPT、發(fā)票等全套付款支持性材料，否則，財務部門有權(quán)拒絕付款。

事后，公司合規(guī)、審計等相關(guān)部門將通過抽查等方式進一步審查會議舉辦的真實性，以及公司獲得的權(quán)益對價是否符合市場公允價值等，確保公司贊助學術(shù)推廣活動合法合規(guī)。

近年來受新冠疫情影響，公司自辦會大多以線上會議的方式舉行，公司也開發(fā)了線上會議平臺，并要求自辦會通過公司自有平臺舉辦，進而對會議舉辦的真實性、參會人數(shù)、會議舉辦時間、演講時長等進行有效監(jiān)督控制，確保會議舉辦合法合規(guī)。

會不會成為被處罰對象？

《財經(jīng)》：最近一些藥企和法定代表人比較緊張，擔心是否涉及單位犯罪。

丁天：從我們在司法一線的實踐來看，不必過于緊張。國家和地方對實體經(jīng)濟發(fā)展和營商環(huán)境維護總體是比較積極的。

最高檢明確提出，對涉嫌經(jīng)營類犯罪的民營企業(yè)負責人，依法能不捕的不捕，能不訴的不訴，能不判實刑的就提出適用緩刑量刑建議。

2022年，最高檢、司法部等聯(lián)合制定的《涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評估和審查辦法（試行）》出臺后，總體是鼓勵涉案企業(yè)刑事合規(guī)改革。也就是通過合規(guī)改革，挽救涉案企業(yè)，更重要的是保住職工的“飯碗”。

具體而言，在具有有效的合規(guī)管理體系的情況下，企業(yè)涉嫌犯罪的，可以以有效合規(guī)為由，證明單位沒有主觀過錯，主張免除單位刑事責任，只追究直接責任人員的刑事責任。

比如幾年前在蘭州發(fā)生的一個案件，被稱為國內(nèi)“企業(yè)刑事合規(guī)免責第一案”。該企業(yè)員工涉嫌犯罪（侵犯公民個人信息罪），在上訴過程中以“為單位利益”為抗辯事由，認為是“企業(yè)犯罪”。該企業(yè)拿出了完整的合規(guī)制度和文件，證明犯罪并非“企業(yè)意志”，避免了構(gòu)成單位犯罪。

《財經(jīng)》：關(guān)聯(lián)企業(yè)正在接受立案偵查，有關(guān)部門已經(jīng)讓本企業(yè)或者高管、員工配合調(diào)查，這時該如何做？

丁天：企業(yè)已經(jīng)涉嫌犯罪的，也可以作出事后的刑事合規(guī)，又可稱之為“刑事調(diào)查的應對”。

即承諾實行或者改進合規(guī)管理體系，請求公安機關(guān)、檢察機關(guān)或者審判機關(guān)從輕或者減輕處罰，其合規(guī)管理體系經(jīng)評估有效的，可以得到從輕或者減輕處罰，包括公安機關(guān)不提請逮捕、撤銷案件，檢察機關(guān)作出不批準逮捕、不起訴的決定，提出從輕、減輕或者緩刑的量刑建議，審判機關(guān)作出從輕、減輕或者免除刑罰的判決等。

如何避免成為行賄者？

《財經(jīng)》：有藥企從業(yè)者在醫(yī)院有親友，后者在日常交往中收了前者的“紅包”，這是腐敗嗎？

丁天：出于保護自己和對方的目的，我建議不要收。國家衛(wèi)健委、國家醫(yī)保局等九部委聯(lián)合印發(fā)《2021年糾正醫(yī)藥購銷領(lǐng)域和醫(yī)療服務中不正之風工作要點》，提出嚴禁借助“任何名義”進行利益輸送。

當然，這其中還有“利益輸送”四個字。如果對方和你沒有業(yè)務交集，那當然不影響你們交往。

但也可能有一種情形，原本雙方已經(jīng)交往多年，突然之間對方或他所在的企業(yè)，和你有了利益關(guān)系了，部分醫(yī)生“跳槽”就可能出現(xiàn)這種情況。那對過往的人情往來，就要用目的性與合理性去判斷。比如你結(jié)婚時對方給了1萬元紅包，那可能是合理的；但要是突然給了5萬元紅包，是不是在為了他“跳槽”后的利益輸送做準備？

《財經(jīng)》：企業(yè)的從業(yè)人員，特別是銷售人員，又要如何保護自己？

丁天：首先在日常工作當中，就要去區(qū)分，哪些是公司的職務行為、是公司要求我做的，還是自己為了提升業(yè)績實施的違法行為？

這要自己去界定，如果確實是公司或上級的要求，要留下證據(jù)。

其次，如果發(fā)生所在醫(yī)藥公司將自己推出去“背鍋”，或是強制裁員等情況，在保留好證據(jù)之后，可以提起勞動仲裁及勞動爭議訴訟，維護自身作為勞動者的合法權(quán)益。

藥企的任務不只是“賣藥”，還要持續(xù)不斷保證藥品的安全性、有效性和質(zhì)量可靠性。在市場推廣中，收集臨床數(shù)據(jù)、不良反應監(jiān)測、藥物警戒、藥物安全、上市后評價、上市后風險管理，這些都是藥企的法定責任。

這些法定責任的背后，最終是為了安全用藥和人類健康的發(fā)展。

相應的，擁有學術(shù)能力、實踐轉(zhuǎn)化能力、溝通能力的醫(yī)藥代表，永遠是市場的剛需，真正的學術(shù)推廣才是醫(yī)藥行業(yè)的破局之道。