文/楊育靈 編輯/韓英彤

在巴塞爾協(xié)議框架下，操作風(fēng)險(xiǎn)的定義是，由不完善或有問題的內(nèi)部程序、人員及系統(tǒng)或外部事件所造成損失的風(fēng)險(xiǎn)。從該定義可見可能帶來操作風(fēng)險(xiǎn)的環(huán)節(jié)、原因非常多且復(fù)雜，特別是在處理國際信用證時(shí)更是如此。獨(dú)立性原則、抽象性原則是處理國際信用證業(yè)務(wù)的基本遵循，但這些基本規(guī)則在實(shí)務(wù)中經(jīng)常會(huì)與作為貿(mào)易基礎(chǔ)的公平、誠信交易原則發(fā)生沖突，如一方出現(xiàn)惡意利用規(guī)則、不講誠信甚至欺詐等。此外，這些基本規(guī)則在實(shí)務(wù)中還經(jīng)常面臨與法律準(zhǔn)則的矛盾，由于法律遵循的是因果關(guān)系，由采信動(dòng)機(jī)加實(shí)際造成后果等之間的關(guān)系來判決，而不是遵循表面相符獨(dú)立性、抽象性原則。因此，銀行業(yè)務(wù)人員在處理國際信用證實(shí)務(wù)時(shí)更應(yīng)小心謹(jǐn)慎，一定要多維度考慮，才能較好地規(guī)避操作風(fēng)險(xiǎn)。

案例回放

2021年9月22日，某食品公司向A銀行提交開證申請(qǐng)，受益人為法國某出口商，開證金額為300000.00歐元，允許分批，數(shù)量金額允許5%增減，商品為羊奶粉，付款條件為提單日后60天（60 DAYS AFTER B/L DATE），自由議付，貨物從法國港口裝運(yùn)，目的港廣州黃埔港，最遲裝運(yùn)日為2021年10月31日，信用證效期為2021年11月21日，在受益人國家到期。單據(jù)要求為：發(fā)票、提單、箱單、分析證、產(chǎn)地證、健康證、ISPM15/IPPC證明。

A銀行11月22日和11月29日收到交單銀行催承兌的報(bào)文，經(jīng)查A銀行并未收到相關(guān)單據(jù)，因此A銀行于12月1日答復(fù)對(duì)方未收到單據(jù)，請(qǐng)其提供相關(guān)快件號(hào)碼以便追蹤單據(jù)下落。12月3日，A銀行收到來單，金額299700.00歐元。A銀行經(jīng)辦人員發(fā)現(xiàn)該單存在諸多疑點(diǎn)：對(duì)方交單面函體現(xiàn)出單日期為2021年11月5日，而且注明單證相符，但其寄出的快件顯示的收件日期為2021年11月29日，相差24天之久；提單的背面條款字跡明顯偏暗；所有單據(jù)背面條款的底部都有一道黑線；健康證沒有鋼印痕跡。此時(shí)開證申請(qǐng)人來電告知A行，稱受益人郵件通知他們正補(bǔ)制產(chǎn)地證、健康證及提單，但何時(shí)可以補(bǔ)制完成并不確定。申請(qǐng)人認(rèn)為對(duì)方提交的單據(jù)為彩色掃描件而非正本單據(jù)，憑該單據(jù)無法清關(guān)、提貨，且貨物已滯港，要求A銀行對(duì)外拒付。

作為開證行，銀行業(yè)務(wù)人員非常清楚信用證獨(dú)立性原則、抽象性原則的意義，況且交單行所交單據(jù)完全符合表面嚴(yán)格相符這一準(zhǔn)則。開證行以交單是副本單據(jù)為由對(duì)外拒付可能馬上會(huì)遭到交單行的反駁，且即便提交到國際商會(huì)仲裁也很可能會(huì)以失敗告終。但從申請(qǐng)人角度及A銀行發(fā)現(xiàn)的疑點(diǎn)來看，明顯所交單據(jù)并非正本。如果銀行業(yè)務(wù)人員還堅(jiān)持單據(jù)相符對(duì)外承付也有違合理審慎的業(yè)務(wù)處理原則及誠信、公平、合理的交易基本準(zhǔn)則。當(dāng)然即便A銀行以交單行所提交單據(jù)為副本拒付，也可能仍然要承擔(dān)對(duì)外付款責(zé)任。

那么，基于以下兩種情況進(jìn)行分析：情況一，正本單據(jù)是在郵寄過程中遺失。根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP）第七條開證行責(zé)任A款，只要規(guī)定的單據(jù)提交給指定銀行或開證行，并且構(gòu)成相符交單，則開證行必須承付，及UCP第三十五條關(guān)于信息傳遞和翻譯的免責(zé)條款，如果指定銀行確定交單相符并將單據(jù)發(fā)往開證行或保兌行，無論指定銀行是否已經(jīng)承付或議付，開證行或保兌行必須承付或議付，或償付指定銀行，即使單據(jù)在指定銀行送往開證行或保兌行的途中，或保兌行送往開證行的途中丟失；情況二，單據(jù)是在交單行手中遺失，只要單據(jù)交到交單行時(shí)單證相符，根據(jù)UCP第七條A款，作為開證行還是要付款。當(dāng)然申請(qǐng)人可以以交單行遺失單據(jù)造成他們無法及時(shí)提貨引起的各種損失從法律層面向交單行尋求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

基于上述分析，A銀行無法判定交單行是否會(huì)強(qiáng)硬堅(jiān)持單據(jù)表面相符及實(shí)際正本單據(jù)下落不明的原因不清，因此A銀行于12月8日向交單行發(fā)報(bào)，詢問其面函出單日期為11月5日，但快件收件日期卻為11月29日，且其11月22日及11月29日卻兩次來報(bào)催承兌的具體原因；告知交單行經(jīng)與先前到單比對(duì)，此次所交單據(jù)為彩色掃描件，且請(qǐng)受益人確認(rèn)其待重新提交的產(chǎn)地證、健康證、提單；因貨物已到港多天且已產(chǎn)生滯港費(fèi)用，也請(qǐng)受益人及時(shí)答復(fù)并確認(rèn)，以免產(chǎn)生更多不必要的損失及糾紛。

12月10日，A銀行未收到交單行答復(fù)?？紤]到UCP600對(duì)開證行到單處理時(shí)間的規(guī)定，在和申請(qǐng)人充分溝通并取得他們對(duì)該案例的國際慣例適用條款的了解及愿意承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的情況下，A銀行于當(dāng)天以提交單據(jù)中非受益人出具的單據(jù)為副本對(duì)外拒付。拒付后交單行未進(jìn)行反駁。這也充分證明了A銀行對(duì)該案處理的合理性。12月31日，A銀行收到交單行重新交單（因采用電放方式因此沒有正本提單），申請(qǐng)人接受不符并于2022年1月6日對(duì)外付款，遺留問題后續(xù)雙方協(xié)商處理中。

案例思考

該案雖然順利結(jié)案，但處理中卻存在一定操作風(fēng)險(xiǎn)，稍有不慎就可能引發(fā)爭議、投訴甚至糾紛。首先，作為開證行對(duì)于實(shí)際正本單據(jù)下落不明的原因不清，對(duì)交單行所持的態(tài)度不明，給后續(xù)處理帶來了非常大的不確定性。其次，經(jīng)辦人員需要非常細(xì)心才能發(fā)現(xiàn)單據(jù)可疑之處，特別是目前大部份銀行均采用中心集中處理方式。網(wǎng)點(diǎn)員工僅負(fù)責(zé)掃描單據(jù)到中心，而中心通過掃描件審單對(duì)許多細(xì)節(jié)是很難發(fā)現(xiàn)的，如果兩者不能很好地配合就很難發(fā)現(xiàn)問題。再次，如何與申請(qǐng)人及時(shí)、充分溝通是具有難度的。由于申請(qǐng)人對(duì)UCP規(guī)則的了解沒有銀行那么透徹，其往往從自身利益出發(fā)，并不以誠信、公平、合理的交易基本準(zhǔn)則來處理業(yè)務(wù)。因此，銀行業(yè)務(wù)人員讓申請(qǐng)人明白UCP獨(dú)立性原則、抽象性原則及開證行付款責(zé)任、單據(jù)丟失的處理等都非常重要。最后，對(duì)外拒付操作時(shí)間非常緊迫。該案中銀行在收單后五個(gè)工作日內(nèi)既要審單發(fā)現(xiàn)可疑之處，還要與申請(qǐng)人溝通了解情況，期間還需要給交單行發(fā)報(bào)溝通，時(shí)間是相對(duì)緊迫的?？傊?，銀行業(yè)務(wù)人員處理業(yè)務(wù)要做到熟悉國際慣例并加以合理運(yùn)用，用專業(yè)、優(yōu)質(zhì)、高效的三個(gè)服務(wù)維度來處理業(yè)務(wù)，讓客戶清楚銀行作為開證行不僅盡職還盡力了，并能積極配合銀行的處理方式。

結(jié)合此案，如果把與信用證操作相關(guān)的維度稍微放寬一點(diǎn)，那還有許多地方需要銀行從業(yè)人員認(rèn)真考慮和對(duì)待的操作風(fēng)險(xiǎn)。比如，近年來信用證結(jié)算實(shí)務(wù)中常見的合規(guī)制裁條款處理。國際商會(huì)早在2014年就通過DOCUMENT NO.470/1238 發(fā)布了關(guān)于制裁條款使用指引，后續(xù)也有許多相關(guān)意見如TA920REV 等，但實(shí)務(wù)中還是會(huì)經(jīng)常出現(xiàn)爭議。這主要是各國家和銀行對(duì)制裁條款的理解、掌握尺度、措辭等均有所差別，而且處理單據(jù)的銀行人員往往與處理制裁合規(guī)的人員來自不同部門，其考慮問題的角度必然不一。再加上制裁合規(guī)有時(shí)需要做穿透性盡職調(diào)查，這就要求處理業(yè)務(wù)時(shí)信息的準(zhǔn)確性、邏輯合理性等要復(fù)雜于信用證審單時(shí)僅憑單據(jù)表面相符標(biāo)準(zhǔn)。因此，也就經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)因制裁合規(guī)原因無法及時(shí)收付款而引發(fā)信用證糾紛案例。同一銀行的單證處理人員應(yīng)與制裁合規(guī)人員熟悉彼此業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、操作模式、處理時(shí)效并達(dá)成一致，才能最大限度規(guī)避此類信用證操作風(fēng)險(xiǎn)。

在上述案例中，交易雙方處理業(yè)務(wù)都是以誠信為基礎(chǔ)，且彼此經(jīng)營也正常，因此業(yè)務(wù)處理得以妥善解決。但如果此時(shí)市場價(jià)格激烈波動(dòng)并出現(xiàn)市場風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致交易一方經(jīng)營出現(xiàn)了問題，甚至出現(xiàn)客戶信用風(fēng)險(xiǎn)，那就很可能導(dǎo)致問題進(jìn)一步升級(jí)，給銀行造成更大風(fēng)險(xiǎn)。從業(yè)務(wù)全流程角度來看，銀行人員處理信用證具體業(yè)務(wù)僅僅是其中一個(gè)比較靠后的環(huán)節(jié)而已，即使此時(shí)發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)也經(jīng)常是既成事實(shí)，無可挽回了。比如，受益人與申請(qǐng)人勾結(jié)利用信用證獨(dú)立性、抽象性原則偽造單據(jù)欺詐銀行。因此，從信用證全流程風(fēng)險(xiǎn)控制而言，做好了解你的客戶（KYC）、了解你的業(yè)務(wù)（KYB）基礎(chǔ)工作必須從銀行前端授信、營銷人員就要開始，后續(xù)的環(huán)節(jié)也同樣需要關(guān)注，直至收款業(yè)務(wù)了結(jié)。總之，不能簡單就具體信用證操作談操作風(fēng)險(xiǎn)控制。風(fēng)險(xiǎn)是無處不在的，而且所有外部風(fēng)險(xiǎn)，如市場風(fēng)險(xiǎn)、客戶信用風(fēng)險(xiǎn)、突發(fā)公共衛(wèi)生風(fēng)險(xiǎn)（新冠疫情）、地緣政治沖突（俄烏戰(zhàn)爭）等都有可能與具體信用證操作風(fēng)險(xiǎn)糾纏在一起并爆發(fā)出來。因此，銀行必須要有全流程且動(dòng)態(tài)的管理辦法，以更好地規(guī)避相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)。