方靜 西北政法大學(xué)

近年來，由于數(shù)字技術(shù)的發(fā)展以及網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)步，網(wǎng)約車駕駛員、外賣騎手、短視頻博主、微商等新職業(yè)逐步出現(xiàn)，在生活中扮演著不可或缺的重要角色，促使了“平臺靈活用工”模式的升溫。在特定時(shí)間，這有利于迅速填補(bǔ)各個(gè)服務(wù)行業(yè)的勞動力缺口，分?jǐn)傆霉こ杀?，充分利用社會閑散的勞務(wù)資源，從而提升資源市場化配置的有效性[1]。但這種用工模式卻飽受爭議。平臺是算法和規(guī)則的制定者，與靈活用工勞動者之間不存在直接的雇傭關(guān)系，出現(xiàn)勞動者身份認(rèn)定不一等法律治理困境。由此，維護(hù)“平臺靈活用工”勞動者權(quán)益，平衡各方利益，成為數(shù)字社會發(fā)展中亟待解決的關(guān)鍵問題。

一、“平臺靈活用工”模式的概念及特點(diǎn)

（一）“平臺靈活用工”模式的概念

“靈活用工”模式的初始界定并未以互聯(lián)網(wǎng)為依托平臺，重點(diǎn)在于與傳統(tǒng)固定用工模式的區(qū)分，強(qiáng)調(diào)其巨大的靈活性與自主性。隨著數(shù)字技術(shù)在生產(chǎn)領(lǐng)域的滲透，傳統(tǒng)的雇傭模式已不能適應(yīng)社會發(fā)展的需求，平臺“靈活用工”的就業(yè)模式應(yīng)運(yùn)而生。廣義上的“平臺靈活用工”是將勞動者視為“獨(dú)立承包商”，通過互聯(lián)網(wǎng)等大數(shù)據(jù)挖掘手段在極短時(shí)間內(nèi)達(dá)成交易的非典型勞動用工模式。我國目前的“平臺靈活用工”的就業(yè)模式已然涵蓋了網(wǎng)約車、眾包騎手、電商帶貨、家政家教等一切新興領(lǐng)域，而且正以破竹之勢成為中國未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展的火車頭。

（二）“平臺靈活用工”模式的特點(diǎn)

1.雇主模糊化。“平臺靈活用工”模式是世界經(jīng)濟(jì)疲軟，人口紅利消失的產(chǎn)物，是乘互聯(lián)網(wǎng)這股東風(fēng)而興起的。平臺通過技術(shù)創(chuàng)造一種電子化的勞務(wù)交易平臺，由雇主公司進(jìn)行接單，此作業(yè)方式下的在線雇傭勞動者并沒有固定的、唯一的雇主公司和作業(yè)地點(diǎn)，也就不能直接在雇主公司里進(jìn)行勞務(wù)支付，只有通過網(wǎng)絡(luò)平臺所提供的方式獲得勞務(wù)。平臺和勞動者的雇傭關(guān)系以合同形式確定下來，這種新型的用工模式不僅打破了傳統(tǒng)的勞資關(guān)系格局，而且極大地解放了勞動力資源。真正的雇主對勞動者“不求我有，但求我用”，勞動者僅僅是一個(gè)通過網(wǎng)絡(luò)平臺提供服務(wù)的資源共享群體。2.勞動者背景差異懸殊。“平臺靈活用工”的產(chǎn)品大部分都屬于服務(wù)性領(lǐng)域。服務(wù)業(yè)不同于工業(yè)，其勞動成果一般都是無形的，評價(jià)方法也僅僅依靠消費(fèi)者的體驗(yàn)，這就造成了從業(yè)者的工作方式的寬泛化[2]。平臺用工者中很多人都有穩(wěn)定的工資，只把平臺分配的工作作為副業(yè)來提高收入，比如用業(yè)余時(shí)間送外賣的事業(yè)單位人員、兼職滴滴司機(jī)的企業(yè)員工，以及直播時(shí)帶貨的企業(yè)白領(lǐng)。另外一些靈活用工者隊(duì)伍的中流砥柱則是進(jìn)城務(wù)工人員群體，新時(shí)代的進(jìn)城務(wù)工人員已不再如他們的父輩那樣，把根限制在鋼筋水泥中，其具有融入市場和尋求社會公平利益的強(qiáng)烈愿望與要求，所以“平臺靈活用工”較高的職業(yè)自由度更為符合他們的職業(yè)要求，較低的職業(yè)限制又給經(jīng)濟(jì)能力比較欠缺的年輕務(wù)工人員群體帶來了就業(yè)機(jī)會，從而導(dǎo)致了其“一窩蜂”地扎堆于平臺。然而，其基本無勞動合同和社會保障，過于靈活的職業(yè)定位和人才發(fā)展體系中的缺陷也極大影響了其角色轉(zhuǎn)換的實(shí)現(xiàn)和職業(yè)的發(fā)展道路。

（三）勞動責(zé)任難分

有學(xué)者將平臺勞動者的勞動過程定義為“下載勞動”，認(rèn)為這是平臺在線塑造工人的過程。表面上看騎手利用手機(jī)等電子設(shè)備下載App 作為工作的輔佐，事實(shí)上他們使用的是一種精密的動態(tài)協(xié)調(diào)的勞工管理方式，這種方式可以全面塑造甚至替代勞動者自身的主體性。其勞動特性被歸納為四個(gè)方面，即高激勵(lì)、弱契約、強(qiáng)管理和弱反抗[3]。在此之下的勞動者接受“平臺派活”，工作場所趨于分散性和多樣化。無論是從事體力勞動或者是腦力勞動的勞動者，只要具有網(wǎng)絡(luò)，都能在任何一個(gè)“非常態(tài)”的地方進(jìn)行辦公。這導(dǎo)致了勞動者對互聯(lián)網(wǎng)平臺的依附性較強(qiáng)，而與雇主之間的關(guān)系較為疏離和分散。平臺主體在中國現(xiàn)有法規(guī)體制中的法律位置不清，勞動責(zé)任問題也就成了相關(guān)平臺主體所面對的法律問題的中心所在。

二、數(shù)字化勞動視閥下“平臺靈活用工”興起的必然性

（一）優(yōu)化我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的應(yīng)然性

大數(shù)據(jù)、云計(jì)算、人工智能、區(qū)塊鏈等新型技術(shù)的不斷涌現(xiàn)，沖擊著我國固有的傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)社會結(jié)構(gòu)。從政策角度來看，我國必須利用現(xiàn)代信息技術(shù)手段對人才做出高彈性篩選，降低人才的非理性流向以及高流動性帶來的高風(fēng)險(xiǎn)性和高額投入，進(jìn)而解決我國的“用工之急”，從而形成一個(gè)以人力資源為核心資源的產(chǎn)業(yè)體系，促進(jìn)大數(shù)據(jù)分析技術(shù)及應(yīng)用在各行業(yè)領(lǐng)域中快速發(fā)展并逐步普及，推動眾包、眾扶、眾籌、共享經(jīng)濟(jì)模式不斷成熟與完善，以靈活用工方式滿足不同崗位需求的勞動力市場，布局合理的區(qū)域就業(yè)格局與人力資源配置格局。

（二）企業(yè)降低用工成本的需要

2019年稅改新政出臺后，由于社保入稅制度的實(shí)施，公司人力資源成本大幅提高，人力資源成本的管理開始變成公司經(jīng)營中的重要一環(huán)。企業(yè)基于發(fā)展需要，運(yùn)用了“靈活用工模式”對員工隨用隨停，減少公司的招聘、錄用支出甚至部分人員的工資支出，從而減少企業(yè)用人成本。因此，“靈活用工”模式有利于推動企業(yè)人才的供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，有效緩解企業(yè)突發(fā)性人才補(bǔ)充、臨時(shí)人才調(diào)配的困難[4]。此外，企業(yè)還可通過平臺對“靈活用工”構(gòu)建行業(yè)上下游，乃至各個(gè)行業(yè)內(nèi)部的“人才共享”體系，以有效應(yīng)對企業(yè)人才周期性變化。

（三）勞動者的求職需求

我國勞動者市場的主體為“90 后”“95 后”甚至“00 后”新生代員工，傳統(tǒng)的“打卡上班、朝九晚五”的用工模式已無法滿足他們的訴求?！捌脚_靈活用工”模式因?yàn)楦哽`活性，給勞動者們提供了更加多樣化的選擇和發(fā)展空間。而且，通過依托“靈活用工”體系，人才個(gè)體可實(shí)現(xiàn)自主擇業(yè)、自我發(fā)展，將理論知識轉(zhuǎn)化為實(shí)踐能力，將技能等在不同靈活用工平臺上予以“變現(xiàn)”。這讓個(gè)人勞動者打破了傳統(tǒng)企業(yè)的科層“枷鎖”，充分釋放人才潛能，實(shí)現(xiàn)了多場景的“價(jià)值變現(xiàn)”。

三、從外賣騎手的處境看“平臺靈活用工”勞動者面臨的挑戰(zhàn)

（一）用工關(guān)系難以認(rèn)定為勞動關(guān)系

在實(shí)踐中對勞動關(guān)系的認(rèn)定不僅有形式審查，也有實(shí)質(zhì)性審查。形式審查主要是為了檢驗(yàn)勞動各方之間是否達(dá)成了有關(guān)確定勞動關(guān)系的約定，主要依據(jù)是勞動合同和其他書面形式約定、工資支付收據(jù)、勞動報(bào)酬憑證、勞動保護(hù)狀況證明、社會保險(xiǎn)記錄、工資票據(jù)等。實(shí)質(zhì)性審查主要依據(jù)勞動法律規(guī)范中所規(guī)定的勞動爭議處理程序及相關(guān)證據(jù)進(jìn)行判斷，其主要核心在于：1.用人單位在勞動管理活動過程中應(yīng)履行何種義務(wù)，勞動者應(yīng)承擔(dān)哪些具體責(zé)任。2.用人單位依法制定各項(xiàng)勞動規(guī)章制度后，應(yīng)如何保障該制度得到順利執(zhí)行。勞動者受到用人單位管理，從事與本單位生產(chǎn)經(jīng)營密切相關(guān)的職業(yè)活動。3.勞動者所提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)組成部分的內(nèi)容之一，即勞動行為，其目的在于為用人單位創(chuàng)造更多的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益，從而使自身獲得更好的發(fā)展機(jī)會，同時(shí)促進(jìn)企業(yè)實(shí)現(xiàn)更大范圍內(nèi)的利益最大化。一般認(rèn)為，第二條中所要明晰的勞動關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)在于勞動者與用人單位之間的隸屬關(guān)系或從屬關(guān)系，它是劃分勞動合同和民事上的承攬、分包、代辦等合同的標(biāo)志。就檢索結(jié)果來看，有關(guān)確認(rèn)勞動關(guān)系案件的審理，更重要的是實(shí)質(zhì)性審查，即雙方實(shí)際履行情況。但法院也對不同“平臺靈活用工”的勞動者與平臺勞動關(guān)系的認(rèn)定不一，對于專送騎手，法院傾向于認(rèn)定存在勞動關(guān)系。裁判者們主要認(rèn)為，在美團(tuán)外賣的正常運(yùn)營中，對于外賣配送騎手都有勞動行裝制度，對于服務(wù)顧客的物流騎手也有勞動考核，因此可以判斷是由被告直接對曾經(jīng)從事過外賣工作的原告進(jìn)行了勞動管理。但關(guān)于眾包騎手，一般傾向于認(rèn)為雙方之間并不存在勞動合同關(guān)系。這是因?yàn)殪`活用工勞動者與平臺配送公司簽署的依然是其他民事協(xié)議，而非勞動合同。協(xié)議內(nèi)容絲毫未涉及勞動、勞務(wù)、雇傭、派遣、外包等關(guān)鍵字眼。因此，外賣騎手與平臺很難確定勞動關(guān)系。

（二）資強(qiáng)勞弱問題突顯

中國餐飲服務(wù)業(yè)外賣的市場主要由“美團(tuán)”和“餓了么”兩大平臺所占領(lǐng)，平臺在市場的主導(dǎo)和支配地位牢不可破。與處在壟斷地位的平臺強(qiáng)勢力量相比，騎手的力量弱小、分散、不堪一擊。勞動者的相對劣勢地位會加大資本方進(jìn)一步剝削并取得剩余價(jià)值的可能性，而這種力量對比懸殊的勞資關(guān)系無疑會對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展不均衡造成誘發(fā)式?jīng)_擊。另外，由于平臺算法系統(tǒng)存在一定程度上的嚴(yán)謹(jǐn)性，加之考評標(biāo)準(zhǔn)較高，增加了騎手們的壓力。如若平臺未對出餐時(shí)間進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)控或無法提供有效的反饋機(jī)制，則可能導(dǎo)致客戶端顯示時(shí)間與實(shí)際出餐時(shí)間不符等問題發(fā)生。與此同時(shí)，天氣因素與道路影響也是不容忽視的客觀原因，一旦客觀條件發(fā)生變化，騎手在訂單爭取過程中容易陷入被動狀態(tài)，從而降低其工作積極性與主動性。

（三）社會保障有待完善

我國目前尚未對平臺就業(yè)勞動者的社會保障加以規(guī)范。由于保險(xiǎn)種類較少，養(yǎng)老保險(xiǎn)參保程序復(fù)雜以及戶籍地的限制，大部分平臺靈活就業(yè)者參保意愿不高，投保意識不強(qiáng)，實(shí)際參與率較低。其次，新修訂的《社會保險(xiǎn)法》僅對養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)做出了規(guī)定，騎手可以自行繳納，但是與平臺靈活就業(yè)勞動者權(quán)益息息相關(guān)的工傷保險(xiǎn)卻沒有進(jìn)一步明確。不利于勞動者勞動權(quán)益保護(hù)。

（四）勞動者職業(yè)技能沉淀不足

勞動者職業(yè)技能沉淀不足，不利于其長期發(fā)展。首先，相較于傳統(tǒng)行業(yè)，平臺靈活就業(yè)的門檻較低，勞動者學(xué)歷普遍偏低[5]。以美團(tuán)平臺為例，騎手接受教育程度不高，缺乏相應(yīng)技能培訓(xùn)，且可替代性強(qiáng)。外賣騎手不足以勝任工作時(shí)，就可能面臨淘汰風(fēng)險(xiǎn)。其次，外賣員由于自身學(xué)歷較低，在擇業(yè)和就業(yè)方面會受到更大約束。這在一定程度上阻礙了個(gè)人技能沉淀，無法從根本上解決當(dāng)前外賣騎手的未來職業(yè)生涯問題。

四、保障“平臺靈活用工”勞動者權(quán)益的路徑

（一）勞動關(guān)系認(rèn)定靈活化

傳統(tǒng)的勞動關(guān)系與非勞動關(guān)系的二元論劃分模式已經(jīng)無法滿足勞動市場的實(shí)際需要。對所有領(lǐng)域統(tǒng)一適用《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》中關(guān)于勞動三要素的規(guī)定，勢必不能適應(yīng)市場體系環(huán)境下用工形式的變化。有必要?jiǎng)?chuàng)新我國現(xiàn)有勞動關(guān)系的認(rèn)定模式，促進(jìn)市場新興用工方式的發(fā)展與規(guī)范化，為數(shù)字經(jīng)濟(jì)的發(fā)展助力。首先，靈活認(rèn)定勞工關(guān)系。可以通過借鑒德國勞工關(guān)系認(rèn)定的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，以人格從屬性為關(guān)鍵評判標(biāo)準(zhǔn)，針對國情全面評估并進(jìn)一步發(fā)展出各種具體的認(rèn)定因素。其次，建立完整的企業(yè)工資基礎(chǔ)行政管理和大數(shù)據(jù)服務(wù)系統(tǒng)，對平臺中各種形式用工的勞動數(shù)據(jù)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)管理。還可以與各級部門之間實(shí)現(xiàn)信息資源共享，并利用大數(shù)據(jù)分析技術(shù)為平臺多元化形式用工關(guān)系的劃分提供數(shù)據(jù)基礎(chǔ)，為企業(yè)各類形式用工關(guān)系的確定和評估提供數(shù)據(jù)來源。

（二）擴(kuò)大社會保險(xiǎn)覆蓋范圍

在探索構(gòu)建“平臺靈活用工”就業(yè)者的權(quán)益保障制度的過程中，涉及“類社會保險(xiǎn)”的覆蓋范圍和參保繳費(fèi)問題，應(yīng)考慮將平臺靈活從業(yè)者納入覆蓋范圍，以應(yīng)對平臺經(jīng)濟(jì)下靈活就業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)大的趨勢。首先，平臺所在地方社會保障機(jī)構(gòu)應(yīng)為靈活從業(yè)者設(shè)立職業(yè)傷害保險(xiǎn)，與工傷保險(xiǎn)并行，辦理登記手續(xù)，以滿足“類社會保險(xiǎn)”的公共屬性。其次，對靈活工作者進(jìn)行分類并建立相應(yīng)的職業(yè)安全評估體系，從法律層面規(guī)范其勞動權(quán)利。同時(shí)，明確用人單位的工傷認(rèn)定規(guī)則及勞動者享有的基本勞動保護(hù)權(quán)，以避免因雇主責(zé)任而產(chǎn)生的糾紛[6]。再次，根據(jù)平臺運(yùn)營模式，按照公司項(xiàng)目投保經(jīng)驗(yàn)，靈活就業(yè)人員可獲得一定比例的商業(yè)醫(yī)療保險(xiǎn)。對于平臺提供的勞務(wù)派遣服務(wù)，可以選擇勞務(wù)派遣協(xié)議作為合同約定，從而解決靈活就業(yè)人員與用工單位之間的勞資糾紛。在靈活就業(yè)人員的繳納基數(shù)設(shè)計(jì)中，要充分考慮到不同類型靈活就業(yè)人員所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)程度，并針對不同類別靈活就業(yè)人員制定差異化繳納標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)現(xiàn)對靈活就業(yè)人員權(quán)益保護(hù)的有效落實(shí)。

（三）加強(qiáng)平臺的社會治理責(zé)任

互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)共享平臺應(yīng)該承擔(dān)起對平臺的維護(hù)和保護(hù)勞動者權(quán)益的雙重責(zé)任。除了明確企業(yè)的安全、管理方面的責(zé)任外，厘清共享經(jīng)濟(jì)下平臺不同的用工方式的區(qū)分具有關(guān)鍵意義。平臺在與網(wǎng)約工簽訂合同時(shí)，應(yīng)約定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，避免由于合同簽訂而導(dǎo)致勞資之間產(chǎn)生糾紛。此外，平臺應(yīng)自覺主動地遵守市場規(guī)律秩序與行業(yè)自律，為這一隱患的消除做出力所能及的事。如在系統(tǒng)中賦予其必要的人文關(guān)懷，通過在實(shí)時(shí)餐飲推薦系統(tǒng)的設(shè)計(jì)流程中添加更多與實(shí)際用戶條件相關(guān)、反映市場實(shí)際供需情況和騎手位置情況的大數(shù)據(jù)信息，將餐飲推廣系統(tǒng)打造成調(diào)節(jié)市場供需平衡的有效手段。此外，平臺企業(yè)也可以進(jìn)行社會保險(xiǎn)費(fèi)用的代收代繳等，并對工傷認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)淡化工作地點(diǎn)、工作時(shí)間等，工商保險(xiǎn)費(fèi)用則考慮由平臺企業(yè)與勞動者雙方按比例分擔(dān)。此外，加強(qiáng)勞動者的技能培訓(xùn)等也是平臺應(yīng)負(fù)起的社會治理責(zé)任之一。

（四）發(fā)揮工會的積極作用

如今，越來越多的勞動者加入平臺經(jīng)濟(jì)接受非全日制用工，為保障勞動者的合法權(quán)益，應(yīng)切實(shí)發(fā)揮工會作用，建立并完善勞動爭議調(diào)解機(jī)制。工會組織是勞動關(guān)系各方當(dāng)事人之間溝通協(xié)調(diào)、化解矛盾糾紛的橋梁與紐帶，也是維護(hù)職工權(quán)益的最后一道防線。因此，工會組織應(yīng)在互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)共享平臺基礎(chǔ)上行使職權(quán)，制定規(guī)范、有效的工作制度、規(guī)則及流程，加強(qiáng)對員工的培訓(xùn)教育，提升勞動者的維權(quán)意識。同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)重視勞動爭議調(diào)解中工會的職能定位，充分發(fā)揮其職能作用，以促進(jìn)我國勞資關(guān)系和諧穩(wěn)定發(fā)展。此外，還應(yīng)拓寬“平臺靈活用工”勞動者加入工會組織的渠道，將工會會員資格要件中的“以工資收入為主要來源”擴(kuò)大到“工資”以外的靈活就業(yè)勞動者收入；再利用App 開發(fā)等互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)便利靈活就業(yè)從業(yè)者入會手續(xù)的辦理，進(jìn)一步完善非正規(guī)用工、非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系以及對未單獨(dú)成立工會人士的入會補(bǔ)助財(cái)政政策。將工會所在區(qū)域、行業(yè)或平臺系統(tǒng)的靈活就業(yè)者納入維權(quán)、服務(wù)職能的覆蓋范圍。

五、結(jié)語

面對人工智能、大數(shù)據(jù)、虛擬現(xiàn)實(shí)等數(shù)字技術(shù)變革的不斷加速，勞動數(shù)字化背景下“平臺靈活用工”模式的興起，無疑是對傳統(tǒng)用工模式的一次重大沖擊，如何壯大新就業(yè)形態(tài)成了時(shí)代無法回避的議題。有鑒于此,要強(qiáng)化平臺、商家及其他利益相關(guān)者的責(zé)任，完善既存勞動法律關(guān)系的界定標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)揮地方政府促進(jìn)社會保障的功能和工會的積極作用，實(shí)現(xiàn)自我監(jiān)管與第三方參與相結(jié)合，構(gòu)建多元共治體系，在實(shí)現(xiàn)自我發(fā)展與進(jìn)步的同時(shí)，留出能夠最大程度實(shí)現(xiàn)各方利益平衡的余地，從而為今后的長足發(fā)展創(chuàng)造良好和諧的市場環(huán)境。