文/李薈

在司法實(shí)踐中，外賣騎手與網(wǎng)絡(luò)平臺之間是否存在勞動關(guān)系，司法實(shí)踐中存在一定爭議。

隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，出現(xiàn)了新業(yè)態(tài)勞動者，外賣騎手就是其中的典型代表。在新形勢下，亟需通過立法進(jìn)行規(guī)范，以維護(hù)外賣騎手等新業(yè)態(tài)勞動者的合法權(quán)益。

外賣騎手與外賣平臺的現(xiàn)狀

目前，外賣騎手無論專職還是兼職，都需要通過手機(jī)注冊才能實(shí)現(xiàn)接單配送。在注冊的過程中，絕大多數(shù)的外賣平臺運(yùn)營商為了降低成本和法律風(fēng)險，都會要求每個騎手簽署一份《網(wǎng)約用工協(xié)議》。該協(xié)議從根本上確立了騎手與外賣平臺之間存在合作關(guān)系而非勞動關(guān)系。因此在簽署協(xié)議的同時也為他們?nèi)蘸舐裣铝穗[患。我國司法裁判文書涉及“外賣騎手”的案由有多種，主要有交通事故、雇傭關(guān)系、合作糾紛、工傷、人身損害賠償、誤工費(fèi)、殘疾賠償金、保險合同糾紛等，而這些案件的焦點(diǎn)都集中在“誰是雇主”的問題上。還有就是在馬路上，外賣騎手因超速或看手機(jī)發(fā)生碰撞也時有發(fā)生。由于外賣平臺奉行“輕資產(chǎn)化”戰(zhàn)略，除了少數(shù)核心骨干人員，大部分工作都外包給中介商代理。代理商則以“兼職不繳納五險一金”為由，輔之以高薪資、工作自由等優(yōu)勢招攬和吸收勞動者。當(dāng)事故發(fā)生時，平臺和代理商會推卸責(zé)任。由于沒有繳納社會保險，外賣騎手無法獲得工傷賠償，只得自己承擔(dān)后果風(fēng)險，即使購買了商業(yè)保險，理賠起來也是困難重重。片面化追求“極速”，加上嚴(yán)苛的差評機(jī)制，外賣平臺用工存在不規(guī)范現(xiàn)象。

外賣騎手與網(wǎng)絡(luò)平臺之間的法律關(guān)系認(rèn)定

在互聯(lián)網(wǎng)時代，外賣騎手與網(wǎng)絡(luò)平臺之間這種新興的勞動用工模式，是隨著日新月異的社會發(fā)展衍生出來的一種新型用工形式，在現(xiàn)行法律框架內(nèi)并沒有可以直接引用的法律。因此如何確認(rèn)雙方之間是否存在勞動關(guān)系，這是一道難題。在我國現(xiàn)行司法實(shí)踐中，在雙方未簽訂書面勞動合同的情況下，評判勞動關(guān)系是否成立的標(biāo)準(zhǔn)來自《勞動和社會保障部關(guān)于確認(rèn)勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》所確立的認(rèn)定勞動關(guān)系三要件，但是由于辦案人員對文件內(nèi)容和構(gòu)成要件理解不同，各地裁決結(jié)果截然不同，并未形成一致共識。因此，只能從勞動關(guān)系的特征中尋找答案。

首先，筆者認(rèn)為勞動力和生產(chǎn)資料的結(jié)合是勞動關(guān)系的基本特征。雖然與傳統(tǒng)的勞動關(guān)系有一定的區(qū)別，外賣騎手可以決定是否接單、使用何種交通工具、工作時間地點(diǎn)均具有不確定性，但用工形式十分靈活的特征也只是表面現(xiàn)象，亦無法掩蓋勞動關(guān)系的真相，更不會影響外賣騎手作為勞動力投入使用；在這種新的用工模式中，由網(wǎng)絡(luò)平臺通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)所掌握的信息才是最重要的生產(chǎn)資料，在雙方關(guān)系中平臺明顯處于強(qiáng)勢地位。由此可以得出一個關(guān)于“勞動關(guān)系形成”的簡單公式：外賣騎手+ 互聯(lián)網(wǎng)信息＝勞動力+ 生產(chǎn)資料＝勞動關(guān)系。

其次，經(jīng)濟(jì)和人身的雙重從屬性是勞動關(guān)系的本質(zhì)特征，這也是勞動關(guān)系區(qū)別于勞務(wù)、合作、居間等民事法律行為的重要特點(diǎn)。外賣騎手通過網(wǎng)絡(luò)平臺提供相應(yīng)勞動，工作時間相對穩(wěn)定，并且通過平臺獲得比較固定的收入作為其主要經(jīng)濟(jì)來源，這類人群不妨把他們定性為“專職外賣騎手”。他們?nèi)粘Ｋ鶑氖碌膭趧邮蔷W(wǎng)絡(luò)平臺業(yè)務(wù)組成部分，通過注冊成為該平臺的一員后，需要根據(jù)平臺發(fā)布的相關(guān)信息和指導(dǎo)去完成相應(yīng)的工作，還需遵守平臺的有關(guān)制度及流程，與網(wǎng)絡(luò)平臺之間存在嚴(yán)格的經(jīng)濟(jì)和人身依附關(guān)系。

最后，通過對勞動關(guān)系特征的分析，得出一個結(jié)論：對外賣騎手和網(wǎng)絡(luò)平臺之間法律性質(zhì)的認(rèn)定不能脫離事實(shí)和法律進(jìn)行判斷，更不能僅憑雙方訂立的某種“協(xié)議”進(jìn)行認(rèn)定。如果雙方的關(guān)系之實(shí)質(zhì)指向勞動關(guān)系，而網(wǎng)絡(luò)平臺企業(yè)單方以霸王條款作出的排除勞動者主要權(quán)利的約定自然歸于無效。因此，筆者認(rèn)為“專職外賣騎手”和網(wǎng)絡(luò)平臺之間符合勞動關(guān)系的本質(zhì)特征和基本特征，已經(jīng)達(dá)到了“高度蓋然性”辨認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)，可以據(jù)此判斷雙方存在勞動關(guān)系。當(dāng)然值得注意的是，也有一部分的外賣騎手，他們在網(wǎng)絡(luò)平臺注冊后，只是利用業(yè)余或空閑時間來接單，獲取相應(yīng)報酬補(bǔ)貼家用、增加收入，這類人員可以把他們定性為“兼職外賣騎手”，他們與網(wǎng)絡(luò)平臺之間的關(guān)系并不符合勞動關(guān)系的特征，此種情形筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)作為雇傭關(guān)系予以保護(hù)。

網(wǎng)絡(luò)平臺經(jīng)營者應(yīng)規(guī)范經(jīng)營

由于目前關(guān)聯(lián)法律條款和制度的缺失，在司法實(shí)踐中，一些網(wǎng)絡(luò)平臺經(jīng)營者為了規(guī)避勞動用工所帶來的風(fēng)險，要求外賣騎手在網(wǎng)絡(luò)平臺注冊時簽訂《合作協(xié)議》，并且在合作協(xié)議中約定，雙方之間是商業(yè)合作伙伴關(guān)系，不存在勞動關(guān)系。

事實(shí)上，除了外賣騎手以外，比較常見的還有諸如快遞員、網(wǎng)約車司機(jī)等職業(yè)，與外賣騎手職業(yè)具有一定的共同性和類似特征。正是由于目前法律法規(guī)的不完善、不健全，才誕生了外賣騎手和網(wǎng)絡(luò)平臺之間的這種非標(biāo)準(zhǔn)化的、隱蔽式的“勞動雇傭關(guān)系”，一些網(wǎng)絡(luò)平臺經(jīng)營者為了減少成本廣泛利用非正規(guī)用工形式，為勞務(wù)派遣、外包勞動帶來了發(fā)展空間。這種非正規(guī)的用工形式導(dǎo)致外賣騎手的合法權(quán)益無法得到有效維護(hù)，尤其是發(fā)生職業(yè)傷害之后，很難被確認(rèn)為勞動關(guān)系、工傷認(rèn)定投訴無門、人損定責(zé)索賠困難重重。當(dāng)然也有學(xué)者認(rèn)為，對于勞動派遣和外包用工的問題不需要過分擔(dān)心，因?yàn)槿绻髽I(yè)過多使用外包，就會導(dǎo)致企業(yè)外包的技術(shù)無法傳承，故企業(yè)不會無限制使用派遣和外包。筆者則認(rèn)為，外賣勞動者更多是依賴體力付出，明顯不同于科技型和高新技術(shù)企業(yè)，如果靠市場自主調(diào)節(jié)機(jī)制去刺激有關(guān)法律應(yīng)用的誕生，其進(jìn)程則會十分緩慢。

總的來說，上述現(xiàn)象只不過是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展進(jìn)程中的一種特殊產(chǎn)物和短暫現(xiàn)象，最終必將會被國家政策和法律規(guī)范所調(diào)整。筆者建議網(wǎng)絡(luò)平臺的經(jīng)營者一定要有長遠(yuǎn)眼光，根據(jù)實(shí)際情況與“專職外賣騎手”簽訂勞動合同、繳納社會保險、規(guī)范用工，與“兼職外賣騎手”簽訂雇傭合同，繳納商業(yè)保險、填補(bǔ)部分人損賠償責(zé)任。如果只是一味追究經(jīng)濟(jì)效益、逃避現(xiàn)實(shí)中本應(yīng)承擔(dān)的社會責(zé)任和法律責(zé)任，最終只能是“自食其果”。長效合規(guī)經(jīng)營機(jī)制的建立才是市場經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)展的有力手段。

亟需出臺法律法規(guī)填補(bǔ)勞動關(guān)系認(rèn)定的“立法空白”

經(jīng)過梳理現(xiàn)狀，在外賣騎手勞動關(guān)系認(rèn)定方面，并沒有明確將外賣騎手與網(wǎng)絡(luò)平臺之間的關(guān)系作為勞動關(guān)系予以保護(hù)。應(yīng)通過健全法律規(guī)定，明確外賣騎手和網(wǎng)絡(luò)平臺之間的關(guān)系，并且將外賣騎手的勞動權(quán)益保護(hù)和職業(yè)傷害納入勞動法和工傷保險范圍，從而帶給外賣騎手等新業(yè)態(tài)勞動者實(shí)實(shí)在在的社會安全感和職業(yè)保障。